【企业运用竞业限制就靠这“三板斧”|海辉知识产权】

科创热潮汹涌澎湃,竞业限制得到企业越来越多的重视和运用。竞业限制涉及企业之间的竞争、企业员工之间的博弈,并且还往往还伴随着商业秘密和职务专利等很多重要问题,一个竞业限制案件的结果不仅决定着一个员工的职业生涯,甚至影响着一个企业的生死。但是实务中,用人单位涉及竞业限制的案件“胜少输多”,企业要么不重视竞业限制这个重要的工具,要么不会运用这个工具,有时运用了这个工具,但结果还是“输”,问题到底出在哪里?本文围绕一则典型案例,重点解析企业如何把控竞业限制协议及后续诉讼风险的“三板斧”。
案件事实:
吕某于2011年9月13日开始在达利系统有限公司担任销售工作。劳动合同约定“在本合同终止或失效后的两年内,员工不得在与公司生产同类产品或者经营同类业务且具有竞争关系或其他利害关系的单位任职或自己生产、经营与公司同类的产品或业务”。同日,双方还签订了竞业限制协议作为劳动合同附件,竞业限制协议后附被禁实体名单,名单包括25家公司及其附属企业,但赛克斯软件有限公司不在其中。
2013年7月10日,吕某向公司发出辞职邮件,最后工作至8月8日。同日,公司人事向吕某发送了主题为确认竞业限制执行的电子邮件,载明经过公司对要求吕某履行竞业限制条款的详细解释后,吕某仍然拒绝签署该书面通知,故将书面通知作为电子邮件附件发送,并会将相关文件邮寄给吕某。通知载明:“……1.自您离职之日起6个月,即从2013年8月9日至2015年2月8日,您应履行竞业禁止义务,不得从事或开展与我司业务类似的,或形成竞争关系的业务,包括但不限于以下公司:……赛克斯软件……以及上述公司的关联公司。2.我司将根据法律规定按月向您支付相应的经济补偿费用,具体金额及其计算方式请参见附件一。”3日后吕某寄出告知函,表示拒绝接受原告单方面提出的竞业禁止要求,但公司仍然于8月、9月、10月底支付了吕某竞业限制补偿金。
另,在2014年7月30日,也就是吕某提出辞职之后,离职之前,吕某就已作为赛克斯软件有限公司的授权代表与某商厦签署房屋租赁合同,且有名片载明吕某的职位是赛克斯软件有限公司销售总监。达利系统有限公司将吕某及赛克斯软件有限公司诉至劳动仲裁委,对仲裁结果不服后又诉至法院,请求判令:一、被告吕某返还原告已支付的竞业限制补偿金51,114元(税前);二、被告吕某支付原告违反竞业限制义务违约金306,684元,被告赛克斯软件有限公司承担连带责任。吕某则辩称赛克斯软件有限公司不属于竞业限制协议所列对象,达利系统有限公司和赛克斯软件有限公司也不存在竞争关系,竞业限制协议保留了启动竞业限制和免除竞业限制双向的决定权因而无效,且竞业限制履行通知书未在被告离职前送达。被告赛克斯软件有限公司辩称根据合同相对性原理,该协议对自身没有任何约束力,原告要求被告承担连带责任缺乏合同和法律依据。
法院观点:
一、竞业限制协议的效力。竞业限制协议经双方签字确认,系双方真实意思表示,且不存在违法或无效情形,应属合法有效,对原告及被告吕某均有拘束力。
二、被告是否违反了竞业限制义务。根据经公证、翻译的网页资料及原告提交的其他证据,原告与被告赛克斯软件有限公司均从事某软件的开发、销售工作,两公司必然存在商业竞争关系。被告吕某在原告处从事过该软件的销售工作,在离职前即接受赛克斯软件有限公司的授权从事房屋租赁事宜,离职后又入职赛克斯软件有限公司担任销售总监,显然属于对竞业限制义务的违反。
三、违反竞业限制义务违约金的金额。双方签署的竞业限制协议明确约定了竞业限制补偿的计算方法,结合吕某认可的离职前12个月的平均工资,法院依法确认了吕某履行竞业限制义务的情况下可获得的竞业限制补偿总额,并以此为基数核算出被告吕某应支付原告的违反竞业限制义务违约金数额。
四、赛克斯软件有限公司是否应就违约金承担连带责任。因赛克斯软件有限公司并非竞业限制协议的签署方,原告要求赛克斯软件有限公司就吕某支付竞业限制违约金的义务承担连带责任,缺乏合同和法律依据。
最终,法院判决吕某返还已支付的补偿金5万余元,支付违约金20余万元。
海辉律师分析:
广义的竞业限制包括法定竞业禁止和约定竞业限制,法定竞业禁止约束在职期间,法律依据主要是《公司法》第一百四十八条,即董事、高管的禁止性行为;约定的竞业限制则往往约束离职后,法律依据如《劳动合同法》第二十三条,即用人单位与劳动者约定的保密义务和竞业限制。本案作为较为典型和复杂的竞业限制纠纷,可以引申和讨论三个竞业限制纠纷中最重要的三大问题:
一、约定有没有?
1、用人单位如果需要特定劳动者履行竞业限制义务,应当与特定劳动者个别订立竞业限制协议,并且竞业限制的约定必须具体、明确,仅在企业规章制度中规定了竞业限制义务对劳动者是没有约束力。
2、竞业限制的适格主体一般包括三类:高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员。
3、竞业限制补偿金的标准。根据《劳动争议解释一》第36条的规定,每月补偿金不得低于劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%,也不得低于劳动合同履行地最低工资标准,江苏省等地方还有当地的细则。
4、协议中约定了补偿金,但用人单位未依约履行。根据《劳动争议解释一》第38条,劳动者提出解除的前提是企业三个月未支付违约金、且自身在此期间履行了竞业限制义务。在此前提下,劳动者通知单位即可自行解除,不需经过有权机关的确认。
5、关于竞业限制范围的约定。企业应当结合自身行业特性,在合理范围内尽可能地扩大竞业限制的范围,以维护自身利益。建议企业采取正向列举+笼统概括式的约定方式,即明确列举主要的竞争公司及相关业务,并以概括式条款作为兜底保护。
6、用人单位对竞业限制约定有单方解除权,但需支付三个月的补偿金。
二、约定有无违反?
1、认定公司之间的竞业关系。竞业关系的认定,是指将前员工所在新单位与原单位的经营范围进行对比,若存在重合,则认定为存在竞业关系。司法实践中,主要以两者工商登记的经营范围是否重合作为竞业关系存在与否的重要参考。除了工商登记的经营范围,法院还会结合产品特性、业务性质、客户对象、市场差别、当事人主观意图等方面进行综合判断。用人单位若要证明竞业关系存在,就需要提供充分的证据,可以收集的证据包括:竞业公司的工商登记情况、业务宣传手册、网站信息、公众号信息等。
2、识别劳动者存在竞业行为。用人单位一旦发现劳动者存在竞业行为,应当及时收集各类证据,对相关证据及时采取保全措施。从公开渠道可能获取的证据包括:前员工所在新公司的工商信息、相关的招聘与求职信息、前员工近亲属的股权投资情况、前员工的微信朋友圈与微博等。企业还可以请求裁审机构调取非公开证据,如工资支付记录、社保缴纳记录、个税缴纳记录等。实践中,新单位与竞业限制对象可能互相串通,从而使得原单位难以通过常规渠道获得相关证据。比如,竞业限制对象可能通过签订虚假劳动合同、挂靠代缴社保、现金结算工资等方式掩盖竞业事实。原单位在必要情况下需采取一定的调查手段来获取证据,证明竞业行为的存在。如,可以证明劳动者的实际工作地点或其参加的新单位团建活动的证据。
3、违反竞业限制与侵犯商业秘密的竞合。劳动者违反竞业限制的行为,不以侵犯商业秘密为要件。前者对应的是违约行为,后者对应的是侵权行为。保密义务是要求劳动者保守秘密,立足点为不能‘说’;而竞业限制则是要求劳动者不能到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务,立足点为不能‘做’。
三、违反约定后果怎么样?
1、返还补偿金。如在竞业限制协议中有明确约定返还补偿金的条款,用人单位可请求劳动者返还竞业限制补偿金,且法院往往不会全额支持,而是会扣减劳动者已履行竞业限制期间的补偿金。

2、支付违约金。违约金是企业追究员工竞业限制义务违约责任的核心方式。常见的违约金约定方式包括:约定具体金额、约定金额计算方式(如工资的数倍、竞业限制补偿金的数倍)、约定违约金为实际损失(不建议企业采取这一方式,因为实际损失的举证较难)等。从商业逻辑角度而言,过低的违约金无法提供足够的威慑力,难以发挥竞业限制的效果(对于重要高管而言尤其如此)。
3、赔偿实际损失。尽管违约金是否能与赔偿损失同时主张在理论和实务上都存在争议,但在竞业限制协议中同时约定违约金和损害赔偿对用人单位而言是有百利而无一害的,建议用人单位就赔偿损失做出如下约定:若违约金不足以弥补用人单位所受实际损失的,劳动者还应当赔偿企业因此遭受的直接或间接经济损失。并且建议在协议中列举为制止违约行为所支付的费用项目,包括诉讼费、仲裁费、律师费、调查费、公证费、鉴定费等。
4、继续履行竞业限制。劳动者违约从事竞业行为的,用人单位除主张上述违约责任外,还可同时主张劳动者继续履行竞业限制义务。如在法院判令劳动者继续履行竞业限制义务后,劳动者再次违反竞业限制义务的,曾有判例支持企业可以再次主张违约金。

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【10月22号江门新会地区企业大量招聘临时工,包吃包住,工期1-2个或年底,完工结清工资】

企业1、新会七堡电器厂(招临时工20名)待遇:14元/小时,餐费2元/餐,包住,长白班,坐着上班,工作为简单包装,装配,打螺丝工作简单容易,上班时间08-12,13-17.30,18-21,要求:16-52岁,男女不限,新会会城内有专车接上下班。

企业2、新会会城仁义日用品厂(招临时工20名包装/注塑)长白班包装部门待遇:14元/小时,冲印16元/小时,两班倒注塑/上下料部门待遇:18元/小时(上下料当月上班满260小时以上有500元补贴)坐班为主,统一包吃住,年龄;18-50岁。

企业3、新会包装厂(招临时工10人,男女不限)两班倒,坐班,待遇:16元/小时,包吃住,宿舍6人空调宿舍,上班11小时/天,年龄:18-45周岁。

企业4、新会天马食品厂招聘10名质检(男女不限)要求:18-45岁,主要做食品检验为主,待遇:14+1(餐补)=15元/小时(不包吃住)另加100元/月全勤奖,还有各类岗位奖及绩效补贴,每天上班9-9.5小时,长白班,主要负责调味料包装,食宿自理,上班时间:早上9点上班,一般晚上7点下班,中间有吃饭休息时间,统一每个星期日休息,联系人何生,电话:13612272074(微信同号)

企业5、新会天马食品厂(招30名,女工为主)待遇:14.5元/小时,长白班,包中午餐,不包住,每天工作10小时,晚上7点下班,工作为简单食品包装,工作简单容易,月休息3-4天。

企业6、新会今古洲玻璃厂(招普工20人,只要男工)两班倒,待遇:保底19.5元/小时+1-3元/小时绩效奖金,包吃住,年龄:25-45岁(早上10点安排)备注:入职不得穿拖鞋,纹身。

企业7、新会睦州数控厂(招临时工10名)两班倒,站班,待遇:16元/小时,包吃住,年龄:17-47岁。

企业8、新会睦州新沙化妆品厂(招临时工10名)坐班,包吃住,长白班15元/小时,长夜班17元/小时+10元/晚夜班补贴,年龄:18-45岁
 
企业9、新会会城仁义数控厂(招临时工20人)长白班,站班,包吃住,待遇:15元/小时,年龄:18-45岁。

企业10、新会睦洲工艺品厂(招临时工10名)待遇:14元/小时,长白班,包吃包住,每天工作10-11小时,工作简单容易,宿舍4-6人一间,有空调,热水。
 
企业11、新会双水纸巾厂(招临时工20人)两班倒,包吃住,上班11小时算12小时工资,待遇:白班180元/天,夜班192元/天,年龄:18-50岁。

企业12、新会今古洲五金厂(招20人,男女不限)长白班,坐班,风扇车间,包吃住,待遇:包装工13-14元/小时,冲压工15-16元/小时,上班11小时/天,年龄:18-48岁(入职需准备照片3张),宿舍有空调,公共冲凉房/厕所,环境一般,联系人何生,电话:13612272074(微信同号)

企业13、新会天马电器厂(招普工20名,男女不限)待遇:14元/小时,长白班,包吃包住,每天工作9-11小时,工作为包装,装配工,工作简单容易,月休3-4天,月收入4000元以上,宿舍4-6人一间,环境优美,备注:入职需体检,费用50元/人(工作满2个月可报销!)

企业14、新会三江充气玩具厂(招普工/临时工20名)待遇:14元/小时,长白班,包吃包住(包吃三餐),每天工作10-11小时,工作为玩具包装,质检,工作比较简单容易,月休息3-4天,月综合工资4000-4300元,宿舍4-6一间,宿舍有空调,热水,独立卫生间,要求18-50岁,备注:三江,沙堆有厂车接送,联系人何生,电话:13612272074(微信同号)

企业15、新会三江风扇厂(招30名普工,男女不限)待遇:14元/小时(长白班)
要求:18-45周岁,身体健康。
工作内容:装配、包装、工作简单容易。
上班时间:早上7.50--12:00下午13:00--17.10加班18.00--21.00,月休息3天。
公司提供食宿,吃饭:早餐0.7元,中午3.55元,晚餐1.75元,(一天三餐,扣6元餐费/天,先吃后工资扣)工资发放:每月25号前发放上个月的工资,入职需做普通体检(50元)工作满2个月可报销。
 
企业16、新会天马注塑厂(招临时工10名,男女不限)两班倒,坐班,风扇车间,开机,包装,待遇:14元/小时,包吃住,上班11小时/天,夜班有免费宵夜提供,空调宿舍,年龄:18-47岁。

企业17、新会大泽五金厂(招打磨/包装共30名)待遇:18元/小时,长白班,包吃包住,每天工作11小时,月综合工资5600-6000元,年龄18-50岁,联系人何生,电话:13612272074(微信同号)

企业18、新会今古洲电子厂(招10人)长白班,待遇:14元/小时,如果能上夜班,夜班部门16.5元/小时,吃饭10元/餐,先自己给钱,然后工资补20元/天餐费,包住,每天工作10-11小时,月综合工资4300-5000元,工期最少一个月,完工结清工资,联系人何生,电话:13612272074(微信同号)


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