“四大名捕”与《大掌门》丨案例回顾

文张家星\来源:电子游戏与案例分析 

案件背景

(2015)海民(知)初字第32202号

关键词:人物、特有名称、四大名捕

原告:温瑞安

被告:玩蟹公司

 

原告诉称

“四大名捕”是其创作的100多部武侠小说的系列名称,包括《四大名捕斗将军》、《四大名捕震关东》、《四大名捕会京师》等。“四大名捕”也是贯穿上述系列小说中的灵魂人物,即「诸葛正我」、「无情」、「铁手」、「追命」、「冷血」。

被告开发的卡牌手机网络游戏大掌门于2012年10月上线,趁2014年8月由原告作品改编的电影《四大名捕大结局》上映之际,被告将「诸葛正我」、「无情」、「铁手」、「追命」和「冷血」人物改编成大掌门游戏人物,并在游戏中使用与原告的知名作品名称「四大名捕」近似的名称「四大名捕」,被告还将「四大名捕」作为噱头广为宣传,吸引玩家。

被告未经许可擅自将原告的文学作品人物改编成游戏人物,侵害了其享有的作品改编权,被告的行为同时构成擅自使用其知名作品特有名称「四大名捕」。

被告辩称

原告对其小说中5个人物不享有著作权

被告在大掌门游戏中仅使用了涉案5个人物名称、人物特点,并未展现原告小说的人物关系、故事情节、场景描写等基本表达,不侵害温瑞安的作品改编权

温瑞安作为自然人非市场经营主体,与被告之间不存在反不正当竞争法规定的竞争关系,本案争议不适用反不正当竞争法调整

原告不能证明“四大名捕”四字已经成为知名商品特有名称

 

分析思路

本案争议焦点主要有两项:

关于改编权,被告在其开发经营的《大掌门》游戏中使用「诸葛正我」、「无情」、「铁手」、「追命」和「冷血」五个人物是否侵犯温瑞安创作的“四大名捕”系列小说的改编权。

关于不正当竞争,被告在《大掌门》游戏中使用“四大神捕”是否属于仿冒温瑞安“四大名捕”系列知名小说的特有名称,利用“四大名捕”宣传推广《大掌门》游戏,被告是否对温瑞安构成不正当竞争。

一、关于改编权

温瑞安主张被告开发经营的《大掌门》游戏使用涉案五个人物侵害了温瑞安对“四大名捕”系列小说人物的改编权。被告否认侵权的理由主要有:

涉案五个人物不是独立的作品,温瑞安对此不享有著作权

《大掌门》游戏系被告独立开发完成,与温瑞安小说内容不构成实质性相似,不侵犯改编权。

对此,法院作以下分析:

首先,本案证据显示,温瑞安数十年中创作的“四大名捕”系列小说,成为“温派”武侠小说的重要代表,与多位知名武侠作家创作的知名武侠小说齐名,文学价值及社会影响力较高。毋庸置疑,温瑞安享有其创作的“四大名捕”系列小说的著作权。

其次,“四大名捕”系列小说中,「诸葛正我」、「无情」、「铁手」、「追命」和「冷血」是贯穿始终的灵魂人物,他们不只是五个人物名称,而是经温瑞安精心设计安排,有着离奇的身世背景、独特的武功套路、鲜明的性格特点,以及与众不同的外貌形象的五个重要小说人物。这五个人物,构成了“四大名捕”系列小说的基石。

一方面,温瑞安围绕这五个人物以及相互之间的密切关系创作出了众多“四大名捕”主题的传奇武侠故事。

另一方面,这五个人物也成为“温派”武侠经典的重要纽带,为温瑞安数十年来坚持不懈的演绎创作提供了人物主线。

因此,法院认为,涉案五个人物为温瑞安小说中独创性程度较高的组成部分,承载了“温派”武侠思想的重要表达。温瑞安对其小说所享有的著作权,亦应体现为对其中独创性表达部分所享有的著作权。

最后,判断被告在开发经营的《大掌门》游戏中使用涉案五个人物是否侵害温瑞安作品的改编权。法院认为,根据我国《著作权法》的规定,改编权,即改变作品,创作出具有独创性的新作品的权利。改编权是著作权人一项重要的财产权利,著作权人有权自行改编作品或授权他人改编作品,除法律另有规定外,他人未经著作权人许可改编作品的行为构成侵权。

通常而言,理解改编权,需要考虑以下三个方面:

改编权的行使应以原作品为基础;

改编行为是进行独创性修改而创作出新作品的行为;

改编涉及的独创性修改可以是与原表达相同方式的再创作,如将长篇小说改编为短篇小说,也可以是与原表达不同方式的再创作,如将小说改编为美术作品或电影。

本案中,被告开发经营的《大掌门》游戏,通过游戏界面信息、卡牌人物特征、文字介绍和人物关系,表现了温瑞安「四大名捕」系列小说人物「诸葛正我」、「无情」、「铁手」、「追命」和「冷血」的形象,是以卡牌类网络游戏的方式表达了温瑞安小说中的独创性武侠人物,满足以上三个方面的要求。

故法院认为,被告的行为,属于对温瑞安作品中独创性人物表达的改编,该行为未经温瑞安许可且用于游戏商业性运营活动,侵害了温瑞安对其作品所享有的改编权。

至于被告提出《大掌门》游戏由软件程序和信息数据构成,与温瑞安作品不同的辩称,法院认为,网络游戏整体可以成为计算机软件,网络游戏权利人基于计算机程序及其有关文档而享有软件著作权,但这不妨碍游戏运行过程中呈现给用户的可识别性文字、音乐、影像等要素及要素组合亦可构成作品。网络游戏权利人所使用的这些作品若是他人作品,一般应取得他人许可。

故被告以其为《大掌门》游戏计算机软件著作权人而否认其侵害温瑞安作品改编权的主张,缺乏法律依据,法院不予支持。

 

二、关于不正当竞争

温瑞安主张被告在《大掌门》游戏中将「神捕无情」、「神捕铁手」、「神捕追命」、「神捕冷血」卡牌人物标注为「四大名捕」,系仿冒温瑞安「四大名捕」系列知名小说的特有名称。被告对此予以否认。

本案审理日期为2016年,因此适用的是修订前的《反不正当竞争法》,该法第五条第(二)项规定:经营者不得擅自使用他人知名商品特有名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品的行为。

法院认为,由于《大掌门》游戏中的四个涉案人物名称为「神捕无情」、「神捕铁手」、「神捕追命」和「神捕冷血」,且对应温瑞安小说的「四大名捕」人物,因此,被告仅在这些人物卡牌中标注「四大名捕」,未以显著性字体予以展示,是对这四个卡牌人物身份所作的描述性使用。此标注会使用户对这四个卡牌人物与温瑞安小说中对应的四个人物发生联想,不会使用户将网络游戏误认为「四大名捕」小说。



(涉案《大掌门》游戏卡牌之一)

需要指出的是,涉案卡牌中「四大名捕」的标注,与对应人物的其他个性特点相结合,一同刻画出鲜明的卡牌人物形象,属于对温瑞安「四大名捕」系列小说中四个重要人物作品内容的使用行为,故法院认为,被告在《大掌门》游戏中使用「四大名捕」的行为,应属于前述侵害改编权范畴,法院对此已作处理。对温瑞安提出被告构成仿冒行为的主张,法院不予支持。

此外,就温瑞安主张被告利用「四大名捕」宣传推广《大掌门》游戏构成不正当竞争,法院认为,因本案证据所显示的《大掌门》游戏的宣传报道均为第三方撰写并发表于第三方网站,未直接体现与被告相关,被告对此亦予以否认,故法院对温瑞安的此项主张,亦不予支持。

 

微点评

在认定仿冒行为中,法院认为被告在人物卡牌中标注「四大名捕」,未以显著性字体予以展示,是对这四个卡牌人物身份所作的描述性使用。此标注会使用户对这四个卡牌人物与温瑞安小说中对应的四个人物发生联想,不会使用户将网络游戏误认为“四大名捕”小说。

值得注意的是,新法第6条将混淆行为分为引人误认为「是他人商品」或「与他人存在特定联系」,因此本案中的“发生联想”可被视为引人误认为「与他人存在特定联系」,被告的行为构成仿冒行为。

有学者曾对本案评述如下:

诉争行为涉及的对象应当分别是商品名称意义上的使用行为和商品装潢意义上的使用行为。这就需要区别仅将相关名称或装潢作描述性使用的情形,仅仅是对某个人物、场景、造型等描述的需要,而使用了与知名商品特有名称、装潢相同的图文,不构成对知名商品特有名称、装潢的使用,也就不构成反不正当竞争法意义上的仿冒。原因是显而易见的,既然知名商品特有名称、装潢可视为未注册商标,那么,对这些商业标识的使用行为也应当视为将未注册商标在商标意义上进行使用的行为。(参见孙磊,曹丽萍:《网络游戏知识产权司法保护》,中国法制出版社,2017年版,第123页)

除此之外,在著作权部分,法院认为被告在其开发经营的「大掌门」游戏中,通过游戏界面信息、卡牌人物特征、文字介绍和人物关系,表现了原告小说的几个主人公的形象,是以卡牌类网络游戏的方式表达了原告小说中的独创性武侠人物,属于对原告作品中独创性人物表达的改编,侵害了原告对其作品享有的改编权。由此可见,该院并没有因为小说元素(本案中的主人公形象)过短而不予保护,而是通过游戏中的人物特征、文字介绍和人物关系与小说中的人物形象比对,由此认定应对人物形象加以保护。

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唐国明的《鹅毛诗》集已印刷,他说:我写的每一首诗好得值3000万

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(“不失长风情怀,已具鹅毛风范”——唐国明的《鹅毛诗》一书即将印刷出厂,此是他诗集一书封面)

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(本文作者唐国明)

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唐国明鹅毛宣言诗: 我写的每一首诗值3000万

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大地贡献给我们麦子与粮食

我们还给大地骨头与尸体

愿每一首优秀能流传的诗歌在诗人生前

能挣到3000亿

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走吧,从那个淹没我们几千年的

深巷、大海、沙漠走出来

向天下的人们叫卖:

我写的每一首诗值三千万

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即使无用的文字记录了我们悲剧的奋争

我们只能在一无所有的命运里

梦想无所不有地出卖此生

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我们不能在失去尊重被嘲笑穷的同时

再失去对自己正确的认识

我们不能再等待再被活埋

等待死后再让别人认识自己的价值

…………………………………………………………………………

我们该走出淹没自己的大海与深巷

走上现实功利的高台

将自己创造的价值售卖

即使是无价的永远不能估价的

我们也要在活着的时候获得

哪怕一点点自己可能奉献给

人类未来的价值

我们不能再在别人给的虚空的

无实利的座位上

假装神仙不吃饭

我们在永守清贫傻傻追求给人类

可能留下永恒文化宝藏的同时

应清醒地认清自己的价值与未来

…………………………………………………………………………

努力争取自己应该得到的与失去的

该从那个压了我们几千年

文人风骨的囚笼里走出来

戴着属于自己的桂冠

为让世俗审判者宣布死去的真文人

好好活下来

…………………………………………………………………………

我们就应该大胆地向天下叫卖:

我写的每一首诗值三千万

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唐国明,男,作家、学者、诗人,湖南省作家协会会员,现居长沙。2016年出版先后在美国与秘鲁《国际日报》中文版连载的成名作《红楼梦八十回后曹文考古复原:第81至100回》。2018年10月以写论证哥德巴赫猜想1+1与世界数学难题3x+1猜想得出自己结论的自传作品《这样论证哥德巴赫猜想1+1与3x+1》于上海作协、华东师大获奖。

附唐国明在论证哥德巴赫猜想猜想“1+1”与世界数学难题“3x+1”的过程中所取得的数学成就摘要:

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1、“1+1”:

无论一个多大的素数,除素数2与5外,它的个位数总是1、3、7、9;无论多么大偶数,它的个位数总是0、2、4、6、8,即使随自然正整数越大,素数在区间分布个数在减少,但一个偶数越大,它前面包含的素数就越多,一个偶数能表示成两个素数之和的概率却在不断增大。而一个偶数越小,它前面所包含的素数就越少,一个偶数能表示成两个素数之和的概率却越小,而小到尽头的偶数4,却还有素数2与2之和能表示它;因此可以说,比任一大于2的偶数自身小的素数中至少有一对相同或不同的素数之和等于这个偶数;即除“大于2的偶数除以2”是素数外,所以任一偶数表示为两素数之和时的两素数都分布在“这个偶数除以2”两边的区间,并且两素数与“这个偶数除以2”的数差相等。所以大于2的偶数可以是两素数之和。在已知的偶数素数区间是成立的,面对我们未知的偶数素数区间只能说理论上是成立的,但对于无穷无尽的偶数素数你不可能全部完成验证,我们只能在一个区间数一个区间数的推进验证中认可这个理论,但谁也保证不了在超出某一区间外不会万一出现反例。你不能说它不对,在一定条件下是绝对的,而放置于你不可把握的条件下,又只能是相对的。所以,除素数2之外,任一两个素数相加必是偶数,而一个偶数能表示为两个素数之和,只能在没超出某个大偶数区间成立,在超出某个大偶数区间之后,面对无穷无尽的偶数,谁也难以保证成立,并且难以验证,也无法验证。因此哥德巴赫猜想即

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2、“3x+1”与万有通变规律公式:

2的n次方是所有遵循“3x+1”猜想“奇变”“偶变”规则抵达4、2、1数流的终结线,又是从4、2、1回归无穷数据宇宙的起始线。在这条2的n次方线上,有无数从4、2、1回时的分流点与抵达4、2、1数流的汇聚点,这些点却是在2的n次方合4+6n形式的数点上。因此遵循“3x+1”猜想“奇变”“偶变”规则经过2的n次方合4+6n数的汇聚点,可以回流分流出奇数x合1+2n或合2+3n的数群,顺着这些数群回流,会回流出通过“3x+1”“奇变”“偶变”而来抵达4、2、1的无际的数流。 它描述的无尽的奇数偶数遵循“奇变”“偶变”运行规则最终抵达4、2、1的结果是大数据与大信息时代最好最恰当的表述,也是宇宙无为地从无序到有序从始到终,又从终到始地循环往复如此存在于宇宙创造着天生着宇宙万物诗意地生成消亡、消亡生成的最好最恰当的表述,所以此万有通变规律公式为:

……2x→x→3x+1→(3x+1)÷2→……2的n次方→……→4、2、1……

↑↓

……2x←x←3x+1←(3x+1)÷2←……2的n次方←……←4、2、1……

即在上一波段转向下一波段过程中若2+3n不合2+4n与1+2n形式,则2+3n根据“奇变”“偶变”规则直接除以2为下一波段合4+6n形式的起始数的前提下,则

……2+4n→1+2n→4+6n→2+3n……→2的n次方→……→4、2、1……

↑ ↓

……2+4n←1+2n←4+6n←2+3n……←2的n次方←……←4、2、1……

这个“3x+1”猜想“奇变”“偶变”运行模式已经预示了一切, 它描述的无尽的奇数偶数遵循“奇变”“偶变”运行规则最终抵达4、2、1的结果是大数据与大信息时代最好最恰当的表述。也是人类进入了一个智慧巅峰体验狂欢时代,人类遵循“3x+1”猜想“奇变”“偶变”原则将吸尽人类所有的智慧与人类共同创造的所有智慧成果,以大数据的形式转化为4、2、1循环形式的智能,而输入无限类似于奇数偶数知识数据通过“3x+1”猜想“奇变”“偶变”后进入4、2、1循环有序的运转后,一种人类理想的“神”,超越于人类每一个人见识,甚至囊括人类所有智慧无所不能的“超我”将诞生于这个世界。

不管怎样,万有总是永远处在“3x+1”猜想通过“奇变”“偶变”原则抵达4、2、1的途中,万有的某事某刻与某个历史时期都只不过处在它“奇变”“偶变”数据流中某个或合2+4n或合1+2n或合4+6n或合2+3n或合2的n次方或合其他运行形式的数据分离点上,永远处在一个未知变数的半途之上。

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3、“半途变数”论断

在n是整数前提下,1除以2的n次方就是至小无内,2的n次方就是至大无外,又因“哥德巴赫猜想1+1”与世界数学难题“3x+1”猜想的启发,唐国明得出了一个“半途终极变数”论断:万物永远处在半途之中,当你抵达“1+n”时,你就处在“2+2n”的终极半途中。即当你抵达1时,你就处在2的终极半途中,当你抵达2时,你仍却处在4的终极半途中……面对前途的无穷无尽,你永远会处在另一个未知终极变数的半途之上,你永远就这样被置于一个未知终极变数的“零乡”之中……


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