合伙人不履约亦不退款,律师有效驳斥维护当事人合法权益。
承办律师 江苏道多律师事务所律师  周晓菲 孙建美
【导读】 甲按协议向乙提供的丙公司账户投资加入合伙后,乙未按约履行,甲要求乙退款,对方却提出甲应找丙公司。周晓菲、孙建美律师提出甲向丙公司付款是基于甲乙之间的协议,乙未按协议履行义务致合同目的不能实现应负退款或者违约赔偿责任,最终法院支持甲全部请求。
【成功案例入选理由】 法理清晰,有效驳斥对方当事人的狡辩,依法维护我方当事人的合法权益。
【基本案情】 AAAA年A月A日,甲、乙双方签订《战略合作协议》(以下简称:《协议》)。该《协议》约定,甲支付AA万元成为乙的“合伙人”,在约定范围内通过乙加盟的线上平台合作从事亲子项目、亲子商业运营项目等内容;乙对甲提供:(1)B万元平台消费券;(2)亲子项目所需产品供应商的对接服务;(3)亲子项目工作技能培训和运营指导。
《协议》签订后,甲按照《协议》的约定,向乙提供的前述线上平台账号支付了AA万元,但乙一直没有履行自己的合同义务,甲向乙送达了《解除合同通知》,要求乙退款。乙则提出甲应该向线上平台开办人申请退款。甲向法院起诉,要求乙返还AA万元。
乙的律师答辩,甲、乙双方因为《协议》产生了合作法律关系,基于此合作关系,乙也向线上平台投入了相应的资金。甲、乙双方各自向该线上平台投入相应资金的行为,是甲、乙双方合作的具体模式。如果现在甲想收回自己的投资,甲只能向该线上平台的主办单位丙公司提出。为此,乙的律师向法院提供证据证明:甲支付AA万元的线上平台账号是丙公司开设的,并据此要求法院认定,甲是向丙公司开设的线上平台账号支付了AA万元。
甲咨询其他律师事务所的律师,其他律师事务所的律师答复甲,因为甲支付AA万元的线上平台账号是丙公司开设的,所以,乙及其律师要求甲向线上平台开办人申请退款的观点,根据法律关系进行分析,是很可能会得到法律支持的。
甲感觉乙及其律师的观点纯属强词夺理,但是,自己又无法从法律方面否定乙及其律师的观点,遂又向我们的律师咨询,自己应该如何处理自己遇到的问题。
【我们对本案的分析意见及工作方法】 我们认为,线上平台账号是丙公司开设的,这确实是事实。但是,据此就认为“甲想收回自己的投资,甲只能向该线上平台的主办单位丙公司提出”,这种认识并不一定就是正确的。因为,虽然线上平台账号是丙公司开设的,但是,据此就将甲向此账号支付了AA万元的行为,认定为“甲是向丙公司汇款”,这显然存在一个问题,即如果这样认定,“甲向丙公司汇款”就成了无因之果。所以,抓住这一逻辑要点,根据甲陈述的涉案事实,从法理上,应该是可以对乙及其律师的这一观点,依法进行反驳的。
甲委托我们的律师帮助其反驳乙及其律师的前述点并依法处理本案。
具体承办本案的周晓菲律师和孙建美律师认为:乙及其律师的前述观点之所以纯属强词夺理,但还能对他人起到相应的误导作用,其根本原因是他们用“或然性”偷换了证明案件事实的证据必须具备“唯一性”。具体地说,就是在证据可以证明多种内容的情况下,将其中的某一种内容,刻意地引导人理解为唯一的内容。
据此,周晓菲律师和孙建美律师向法庭提出了自己对本案的法律认识和法律观点,从而彻底地改变了因乙及其律师的狡辩,而给甲带来的诉讼困惑。
首先,周晓菲律师和孙建美律师向法庭提出了这样一个观点,即:法庭应当高度注意,如果按照乙及其律师的观点,“甲向丙公司汇款”就成了无因之果,这个问题是法庭不能不给予关注的。
由于此观点合理合法,法庭认可了周晓菲律师和孙建美律师的这一观点。正是因为这样,周晓菲律师和孙建美律师顺利地为依法驳斥乙及其律师的狡辩,找到了正确的切入点。
随后,周晓菲律师和孙建美律师向法庭提出:
1、“甲向丙公司汇款”的本意或者说是原因,显然是由于甲、乙之间签订了涉案的《协议》。此《协议》足以证明甲、乙之间合作法律关系的存在。
2、《协议》以及甲、乙之间合作法律关系的存在,毫无疑问地说明,针对《协议》以及甲、乙之间合作法律关系存在的事实,甲、乙之间应该存在相应的权利义务关系。
3、既然甲、乙之间应该存在相应的权利义务关系,那么这种权利义务关系的内容是什么呢?显然,这种权利义务关系的内容具体记载于涉案的《协议》之中并体现为甲、乙双方履行协议的行为。
根据具体记载于涉案的《协议》之中并体现为甲、乙双方履行协议的行为,乙也向线上平台投入了相应的资金,是乙履行《协议》的行为,“甲向丙公司汇款”更是甲履行《协议》的行为。现在,甲、乙之间因为履行《协议》发生民事诉讼,诉讼过程中,毫无疑问应该根据《协议》的约定,来分辨和认定本案的是非曲直。
依据《协议》,甲履行了《协议》义务后,乙应该对甲提供:(1)B万元平台消费券;(2)亲子项目所需产品供应商的对接服务;(3)亲子项目工作技能培训和运营指导。但是,甲履行了《协议》义务后,乙完全没有履行自己应该履行的《协议》义务。所以,由此认定,乙针对《协议》违约,事实清楚、证据充分。
4、虽然《协议》并没有对乙不履行自己应该履行的《协议》义务应该如何处理作出明确的约定,但是,由于“甲履行了《协议》义务后,乙完全没有履行自己应该履行的《协议》义务”,所以,《协议》之合同目的不能实现,应该认定为乙负有全部责任。
5、因为《协议》之合同目的不能实现,应该认定为乙负有全部责任,所以,乙必须依法承担相应的责任。因此,将甲向乙送达了《解除合同通知》,要求乙退款,理解为乙因为完全没有履行自己应该履行的《协议》义务而导致《协议》之合同目的不能实现,乙应当对甲由此受到的损失承担全额赔偿责任,也是对甲要求乙退款一种法律理解。
综上所述,甲要求乙退款或者说赔偿损失,应该得到法律的支持。
乙及其律师发现,周晓菲律师和孙建美律师向法庭提出的前述有关本案的法律认识和法律观点,已经彻底改变了本案的诉讼走向,遂又以“表见代理”[指被代理人(本案中为乙)的行为足以使第三人(本案中为甲)相信无权代理人(本案中为乙)具有(丙公司的)代理权,并基于这种信赖而与无权代理人实施法律行为的代理]为由,提出,乙的行为符合“表见代理”的法律特征,乙的行为后果应当由丙公司承担的辩解。
对此,周晓菲律师和孙建美律师反驳,“表见代理”的法律理论运用到本案中,应该是甲主张丙公司应该对乙的行为承担责任,而不是乙主张甲应该向丙公司主张权利。因此,乙及其律师引用“表见代理”的法律概念进行诡辩,不是乙及其律师对“表见代理”的法律概念尚需要进一步作正确的理解,就是乙及其律师再次偷换“表见代理”主体的一种狡辩。
【案件处理结果】 法庭判决支持了甲的全部诉讼请求。#法律##法律咨询##合伙纠纷##退款#

【兰州市红古区发布提醒:去过这些地方,请立即主动报备!】根据疫情防控形势,经风险研判,现就做好近期疫情防控工作提醒如下:

一、请6月30日16:00左右到过金港城社区卫生服务站,16:57左右到过七里河区陇家华联生活超市,17:57左右到过金港城金宝花园小区;

7月1日12:45左右到过金港城金宝花园小区院内皋兰忠和新派城便利店,19:42左右到过金港城金宝花园小区门口伊蓝德金城手工炒面片店;

7月2日11:04左右到过金港城金宝花园小区门口小郑麻辣烫店,11:05左右到过金港城金宝花园小区门口蜜雪冰城店;

7月4日15:18左右到过土门墩菜市场,16:08左右到过金港城金宝花园小区物业公司,16:12左右到过中国农业银行金港城支行,17:30左右到过金港城金宝花园小区门口“兰州蜀丰鲜渔餐饮店”;

7月5日13:48左右到过“兰州瑞鹏兰领动物医院”,15:53左右到过金港城金宝花园小区门口,16:00左右到过金港城金宝花园小区门口“黄焖香佰味米饭餐饮店”;

7月6日6:00左右到过七里河区“陇峰千碗牛肉面店”,20:36左右到过金港城金宝花园小区院内“皋兰忠和新派城便利店”;

7月7日18:30左右到过金港城金宝花园小区门口“福香惠金港城店”,21:30左右到过金港城金宝花园小区院内“皋兰忠和新派城便利店”;

7月8日20:00左右到过金港城小区院内“天琪美发美容店”;

7月9日20:08左右到过金港城金宝花园小区院内“皋兰忠和新派城便利店”;

7月10日5:50左右到过金港城金宝花园小区门口“小郑麻辣烫店”,18:39左右到过金港城金宝花园小区门口“马凯领头羊烤肉店”,19:25左右到过金港城金宝花园小区院内“皋兰忠和新派城便利店”,19:35左右到过“甘肃德生堂医药科技集团有限公司兰州二十一店(金港城店)”,20:00左右到过七里河区“爱陇家华联生活超市”的人员,立即主动向所在社区(村)报备,配合落实集中隔离、居家健康监测、核酸检测等各项防控措施。

二、请7月5日20:10左右乘坐过出租车甘A8A785;

7月8日21:00左右乘坐过出租车甘AD86086;

7月9日5:30左右乘坐过出租车甘A86560,22:00左右乘坐过出租车甘AD1614;

7月10日5:30左右乘坐过出租车甘A8A489的人员,立即主动向所在社区(村)报备,配合落实集中隔离、居家健康监测、核酸检测等各项防控措施。

三、请7月1日—8日到过城关区锦华医院隔壁何记三碗面,

7月3日8:00左右到过九州城荣江郡附近菜市场,9:40左右到过凤凰城C区门口家和优品超市;

7月4日8:20左右到过甘肃浣泽洗涤有限公司,15:30左右到过七里河区兰州老街附近中广工地;

7月5日11:00左右到过东瓯商场地下室红妆日化店,12:00左右到过段家滩魏家凉皮;

7月6日到过庙滩子东李家湾羽丝家纺,9:00左右到过奔马集团公交站附近建华中西医诊所,9:18左右到过东部批发市场负一楼锐韬玩具店,10:25左右到过东瓯商场地下室红妆日化店,10:40左右到过庙滩子菜市场,12:30左右到过段家滩铭华火锅店,18:41左右到过恒大绿洲小区乐普大药店、菜果驿站,19:30左右到过南关夜市小巷里缸子火锅店;

7月7日到过五泉山公园同康堂药店、庙滩子东李家湾羽丝家纺,8:00左右到过七里河区兰州老街附近中广工地,8:10左右到过天水北路观金城餐厅,9:00左右到过奔马集团公交站附近建华中西医诊所,10:40左右到过庙滩子菜市场,12:00左右到过庙滩子马保忠牛肉面馆,14:10左右到过和平饭店附近马有才牛肉面馆,14:30左右到过和平饭店附近丝恋理发店,15:00左右到过和平饭店惠仁堂药店,16:00左右到过东部新时代购物中心二楼2027室,17:40左右到过九州金色摇篮幼儿园,18:00左右到过草场街爱上爱小尚自选火锅店,19:55左右到过恒大绿洲小区乐普大药店、菜果驿站;

7月8日到过五泉山公园同康堂药店、七里河区天津汇科琪水质添加剂有限公司、庙滩子东李家湾羽丝家纺,8:11左右到过五泉山公园附近阿祥便利店,9:00左右到过奔马集团公交站附近建华中西医诊所, 9:47左右到过庙滩子宏林书店,10:00左右到过五泉菜市场,10:40左右到过庙滩子菜市场,11:00左右到过平凉路与麦积山路十字路口磨沟沿牛肉面店,13:00左右到过金港城东门巷子偏北50米武威凉皮店,13:10左右到过九州城荣江郡海亮诊所、荣江郡附近华联超市,13:45左右到过荣江郡久正药店,14:00左右到过张苏滩菜市场;14:00左右到过中山桥附近蜜雪冰城和自选酸奶店,14:00左右到过五泉广场附近马金龙麻辣烫店,17:00左右到过傅家巷社区上沟东乡干面锅盔店,17:30左右到过九州凤凰城门口天天菜园,17:50左右到过段家滩聚品汇客超市;

7月9日到过五泉山公园同康堂药店、庙滩子东李家湾羽丝家纺,9:00左右到过火车站广场1号行李寄存处, 10:00左右到过张掖路菜市场,12:20左右到过五十四中分校斜对面翰文书店,13:00左右到过亚太嘉园楼下新疆大盘鸡店,15:30左右到过东湖茶叶批发市场,16:45左右到过城关蔬菜瓜果批发市场二部,16:46左右到过北京华联超市金城珑园店,17:00左右到过奔马集团公交站附近建华中西医诊所,19:00左右到过九州城荣江郡小区内菜铺,19:10左右到过段家滩领头羊餐厅,19:55左右到过恒大绿洲小区乐普大药店、菜果驿站;

7月10日到过五泉山公园同康堂药店、庙滩子东李家湾羽丝家纺,8:30左右到过五泉下广场菜市场,8:37左右到过五泉下广场附近金强牛肉面店,11:00左右到过盐场路上川菜市场,14:00左右到过雁滩家具市场,17:38左右到过恒大绿洲小区菜果驿站、全鑫全益便利店,19:00左右到过平凉路华联超市,19:20左右到过华联超市隔壁MD理发店,19:40左右到过华联超市斜对面真火辣火锅店的人员,立即主动向所在社区(村)报备,配合落实集中隔离、居家隔离、健康监测、核酸检测等各项防控措施。

四、请7月4日7:00左右从天昱凤凰城站乘坐83路公交车到九州中学站,17:30左右从九州中路花坛站乘坐81路公交车到天昱凤凰城站;7月5日9:00左右从九州东坪站乘坐83路公交车至双城门站,12:00左右从九州中路花坛站乘坐81路公交车到天昱凤凰城站;

7月7日10:00左右从兰州城市学院站乘坐地铁到省政府站;

7月8日7:31左右从省第三人民医院站乘坐143路车到省政府站,8:00左右从省政府站乘坐8路车到五泉下广场站,8:00左右从牟家庄附近乘坐124路公交车到五泉广场站,8:20左右从五泉广场站乘坐136路公交车到西客站,14:00左右从兰大一院站乘坐58路公交车至南关十字站, 17:00左右从西客站乘坐136路公交车到五泉广场站;

7月9日7:40左右从省第三人民医院站乘坐143路到省政府站、8:00左右从省政府站乘坐146路到五泉下广场站,8:40左右从民主西路站乘坐31路公交车至兰州车站公交站,9:10左右从兰州车站乘坐137路公交车到五泉下广场站,21:10五泉下广场站乘坐36路公交车到广场北口站;

7月10日7:40左右从省第三人民医院站乘坐138路到南关十字站、8:15左右从南关十字站乘坐15路到五泉下广场站,16:00左右从雁滩家具市场站乘坐146路公交车到省政府站的人员,立即主动向所在社区(村)报备,配合落实集中隔离、居家隔离、健康监测、核酸检测等各项防控措施。

五、如有发热、干咳、乏力、鼻塞、流涕、咽痛、嗅觉味觉减退等症状,应及时按规范就诊,并主动告知7天活动轨迹及接触史,就医途中全程佩戴口罩,避免乘坐公共交通工具。

六、请广大居民不必恐慌,不信谣、不传谣,增强个人防护意识,严格落实测温、扫码亮码验码等防控措施,做到“戴口罩、少聚集、一米线、常通风、勤洗手、用公筷”,主动接种新冠疫苗,支持和配合疫情防控工作。(红谷发布)#甘肃疫情##兰州疫情#

#疫情防控 甘肃在行动# 【兰州市红古区发布提醒:去过这些地方,请立即主动报备】全区广大城乡居民:

根据疫情防控形势,经风险研判,现就做好近期疫情防控工作提醒如下:

一、请6月30日16:00左右到过金港城社区卫生服务站,16:57左右到过七里河区陇家华联生活超市,17:57左右到过金港城金宝花园小区;

7月1日12:45左右到过金港城金宝花园小区院内皋兰忠和新派城便利店,19:42左右到过金港城金宝花园小区门口伊蓝德金城手工炒面片店;

7月2日11:04左右到过金港城金宝花园小区门口小郑麻辣烫店,11:05左右到过金港城金宝花园小区门口蜜雪冰城店;

7月4日15:18左右到过土门墩菜市场,16:08左右到过金港城金宝花园小区物业公司,16:12左右到过中国农业银行金港城支行,17:30左右到过金港城金宝花园小区门口“兰州蜀丰鲜渔餐饮店”;

7月5日13:48左右到过“兰州瑞鹏兰领动物医院”,15:53左右到过金港城金宝花园小区门口,16:00左右到过金港城金宝花园小区门口“黄焖香佰味米饭餐饮店”;

7月6日6:00左右到过七里河区“陇峰千碗牛肉面店”,20:36左右到过金港城金宝花园小区院内“皋兰忠和新派城便利店”;

7月7日18:30左右到过金港城金宝花园小区门口“福香惠金港城店”,21:30左右到过金港城金宝花园小区院内“皋兰忠和新派城便利店”;

7月8日20:00左右到过金港城小区院内“天琪美发美容店”;

7月9日20:08左右到过金港城金宝花园小区院内“皋兰忠和新派城便利店”;

7月10日5:50左右到过金港城金宝花园小区门口“小郑麻辣烫店”,18:39左右到过金港城金宝花园小区门口“马凯领头羊烤肉店”,19:25左右到过金港城金宝花园小区院内“皋兰忠和新派城便利店”,19:35左右到过“甘肃德生堂医药科技集团有限公司兰州二十一店(金港城店)”,20:00左右到过七里河区“爱陇家华联生活超市”的人员,立即主动向所在社区(村)报备,配合落实集中隔离、居家健康监测、核酸检测等各项防控措施。

二、请7月5日20:10左右乘坐过出租车甘A8A785;

7月8日21:00左右乘坐过出租车甘AD86086;

7月9日5:30左右乘坐过出租车甘A86560,22:00左右乘坐过出租车甘AD1614;

7月10日5:30左右乘坐过出租车甘A8A489的人员,立即主动向所在社区(村)报备,配合落实集中隔离、居家健康监测、核酸检测等各项防控措施。

三、请7月1日—8日到过城关区锦华医院隔壁何记三碗面,

7月3日8:00左右到过九州城荣江郡附近菜市场,9:40左右到过凤凰城C区门口家和优品超市;

7月4日8:20左右到过甘肃浣泽洗涤有限公司,15:30左右到过七里河区兰州老街附近中广工地;

7月5日11:00左右到过东瓯商场地下室红妆日化店,12:00左右到过段家滩魏家凉皮;

7月6日到过庙滩子东李家湾羽丝家纺,9:00左右到过奔马集团公交站附近建华中西医诊所,9:18左右到过东部批发市场负一楼锐韬玩具店,10:25左右到过东瓯商场地下室红妆日化店,10:40左右到过庙滩子菜市场,12:30左右到过段家滩铭华火锅店,18:41左右到过恒大绿洲小区乐普大药店、菜果驿站,19:30左右到过南关夜市小巷里缸子火锅店;

7月7日到过五泉山公园同康堂药店、庙滩子东李家湾羽丝家纺,8:00左右到过七里河区兰州老街附近中广工地,8:10左右到过天水北路观金城餐厅,9:00左右到过奔马集团公交站附近建华中西医诊所,10:40左右到过庙滩子菜市场,12:00左右到过庙滩子马保忠牛肉面馆,14:10左右到过和平饭店附近马有才牛肉面馆,14:30左右到过和平饭店附近丝恋理发店,15:00左右到过和平饭店惠仁堂药店,16:00左右到过东部新时代购物中心二楼2027室,17:40左右到过九州金色摇篮幼儿园,18:00左右到过草场街爱上爱小尚自选火锅店,19:55左右到过恒大绿洲小区乐普大药店、菜果驿站;

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7月9日到过五泉山公园同康堂药店、庙滩子东李家湾羽丝家纺,9:00左右到过火车站广场1号行李寄存处, 10:00左右到过张掖路菜市场,12:20左右到过五十四中分校斜对面翰文书店,13:00左右到过亚太嘉园楼下新疆大盘鸡店,15:30左右到过东湖茶叶批发市场,16:45左右到过城关蔬菜瓜果批发市场二部,16:46左右到过北京华联超市金城珑园店,17:00左右到过奔马集团公交站附近建华中西医诊所,19:00左右到过九州城荣江郡小区内菜铺,19:10左右到过段家滩领头羊餐厅,19:55左右到过恒大绿洲小区乐普大药店、菜果驿站;

7月10日到过五泉山公园同康堂药店、庙滩子东李家湾羽丝家纺,8:30左右到过五泉下广场菜市场,8:37左右到过五泉下广场附近金强牛肉面店,11:00左右到过盐场路上川菜市场,14:00左右到过雁滩家具市场,17:38左右到过恒大绿洲小区菜果驿站、全鑫全益便利店,19:00左右到过平凉路华联超市,19:20左右到过华联超市隔壁MD理发店,19:40左右到过华联超市斜对面真火辣火锅店的人员,立即主动向所在社区(村)报备,配合落实集中隔离、居家隔离、健康监测、核酸检测等各项防控措施。

四、请7月4日7:00左右从天昱凤凰城站乘坐83路公交车到九州中学站,17:30左右从九州中路花坛站乘坐81路公交车到天昱凤凰城站;7月5日9:00左右从九州东坪站乘坐83路公交车至双城门站,12:00左右从九州中路花坛站乘坐81路公交车到天昱凤凰城站;

7月7日10:00左右从兰州城市学院站乘坐地铁到省政府站;

7月8日7:31左右从省第三人民医院站乘坐143路车到省政府站,8:00左右从省政府站乘坐8路车到五泉下广场站,8:00左右从牟家庄附近乘坐124路公交车到五泉广场站,8:20左右从五泉广场站乘坐136路公交车到西客站,14:00左右从兰大一院站乘坐58路公交车至南关十字站, 17:00左右从西客站乘坐136路公交车到五泉广场站;

7月9日7:40左右从省第三人民医院站乘坐143路到省政府站、8:00左右从省政府站乘坐146路到五泉下广场站,8:40左右从民主西路站乘坐31路公交车至兰州车站公交站,9:10左右从兰州车站乘坐137路公交车到五泉下广场站,21:10五泉下广场站乘坐36路公交车到广场北口站;

7月10日7:40左右从省第三人民医院站乘坐138路到南关十字站、8:15左右从南关十字站乘坐15路到五泉下广场站,16:00左右从雁滩家具市场站乘坐146路公交车到省政府站的人员,立即主动向所在社区(村)报备,配合落实集中隔离、居家隔离、健康监测、核酸检测等各项防控措施。

五、如有发热、干咳、乏力、鼻塞、流涕、咽痛、嗅觉味觉减退等症状,应及时按规范就诊,并主动告知7天活动轨迹及接触史,就医途中全程佩戴口罩,避免乘坐公共交通工具。

六、请广大居民不必恐慌,不信谣、不传谣,增强个人防护意识,严格落实测温、扫码亮码验码等防控措施,做到“戴口罩、少聚集、一米线、常通风、勤洗手、用公筷”,主动接种新冠疫苗,支持和配合疫情防控工作。(来源:红古发布)


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