【民法学术类小文章】意思表示的一般原理(三):需经受领的意思表示的到达(《民法典》§137;BGB§130ⅠS1)与生效
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一、需经受领的意思表示的到达(《民法典》§137;BGB§130ⅠS1)
(一)含义
无需受领的意思表示不必讨论到达问题。需受领的意思表示之到达(Zugang),是指意思表示进入受领人支配领域,在通常情形下足令其知悉内容。[ 除数据电文形式的意思表示(《民法典》第137条第2款后段)外,我实证法未提供判断意思表示到达的标准。]
(二)判断
1.到达在场人的判断
(1)口头表示的到达
通常发出即到达,即,对在场人发出的口头意思表示,发出、到达与对方知悉三个阶段合而为一。德国采相对了解主义或称弱了解主义(原采绝对了解主义)。[ 依绝对了解主义,正确听悉之风险由表意人承担;相对了解主义因此认为,表意人只要能够合理相信,所发出的口头表示在特定情形下足令对方听悉,意思表示即到达,除非受领人即时表明并未实际听悉,或者受领人明显存在听悉障碍(如重听、心不在焉等)表意人却置之不顾。]
(2)书面表示的到达
一般情况下,意思表示递交于受领人即到达
2.到达不在场人的判断
(1)到达的判断标准
关于对不在场人表示的到达,德国通说以空间支配领域与知悉的合理期待为判断标准。(可支配范围+可了解状态)
①空间维度的支配领域与时间维度的知悉之合理期待
信件被投入私人信箱、被塞入住宅门缝、被任职机构签收等情形,均进入受领人空间领域,受领人亦有了知悉可能;同时还必须得到满足的要件是,受领人的知悉能够被合理期待,据此,午夜将信件投入私人邮箱、非营业时间将信件送至营业场所等情形,虽已进入受领人支配领域,却因为无法合理期待受领人在此期间获悉内容,而尚未到达。
德国通说将空间维度的支配领域与时间维度的知悉之合理期待综合考察,可谓细致严密。然而此等复合标准并非没有问题:
第一,复合标准以书面载体作为思考原型,而对口头转送(如表示传达人或受领传达人)的情形有所忽略,后者不存在空间支配范围问题。
第二,到达受领人的空间支配范围,可作为到达的证据,却不是到达本身,亦未必是构成到达不可或缺的前提。前者如,到达往往晚于到达空间支配范围时间,信件在午夜投入受领人私人信箱者,次日才能到达,而若在非营业时间投递,到达时间则是下一次营业时间开始;后者如,邮局采邮件通知待取的处理方法时,信件虽未进入受领人空间支配领域,却仍可构成到达。
第三,在空间支配范围外再加上知悉的合理期待,形成双重标准,二者不一致时,须以后者为断,前一标准往往只是用来判断是否具有知悉的合理期待。因而,判断意思表示到达时点时,空间维度的支配领域与时间维度的知悉之合理期待固然无妨并举,但具最终决定意义的,其实只是后者。
②到达时间的提前
知悉的合理期待为抽象标准,如信件于下班时间送至,可合理期待的知悉时间即为次日上班之时。然而,若受领人下班后仍滞留办公室并阅读该信件,抽象的合理期待问题便不复存在,到达时间亦因而提前至受领人实际阅读信件之时。
(2)中介人对到达的影响 ★★
此时,到达之判断,取决于该中介人是受领代理人、受领传达人还是表示传达人。
案例引入:甲承租乙之房屋,约定得于6月30日前终止租约。甲于6月29日打电话给乙,欲终止契约。适乙不在家。试问于下列情形,是否发生终止租约之效力:A.甲告知接听电话之乙妻丙其终止租约的意思,而丙迟至7月1日始告知乙。B.接听电话者,系乙的司机丁,甲告以终止租约的意思,丁迟至7月1日始告知乙。
①代理人(BGB§164Ⅲ)
代理人于代理权限内,以本人名义代为意思表示(BGB§164Ⅰ)或代受意思表示(BGB§164Ⅲ),直接对本人发生效力。
意思表示到达受领代理人,即到达本人。
②使者
中间人亦得为使者(传达),其有传达意思表示的权限者,为表示使者;其有受领意思表示权限者,为受领使者。
在表示使者,须其传达意思表示于相对人时,发生效力,表意人须承担其未为适时传达的风险;受领传达人属于受领人的支配领域,意思表示交于传达人或向传达人说出、在通常情形能够期待其转达于受领人时,即视为到达受领人。(受领传达人错误、迟延传达甚至未传达之风险,由受领人承担。)
受领意思表示的权限,得由相对人明示或默示授权。此外,应依交易通念、诚信原则加以认定。相对人的配偶或管家,公司行号的秘书、公寓大厦的管理员通常可认系受领使者。

案例解说:(a)甲告知乙之妻丙。丙系乙之妻,依一般交易观念,应认为丙有受领权限,于丙了解甲于6月29日所为终止租约的意思表示时,甲的意思表示即达到相对人乙,而发生效力,丙虽迟至7月1日始告知乙,终止租约的效力,不因此而受影响。
(b)甲告知乙的司机丁。司机,依一般交易观念,不具受领权限,应认系甲的表示使者,故须丁将甲终止租约意思传达给乙时,始为达到。丁迟至7月1日始将甲意思表示的内容告知乙,已逾越终止契约的期限,甲终止契约的意思表示不发生效力。
兹再举一例加以说明。甲为解除租赁契约,到承租人乙家中交付解约文件,适逢乙不在家,甲请乙的邻居丙将该解约文件交付予乙。在此情形,应认为丙系甲的表示使者,而非乙的受领使者,甲应承担丙未适时交付解约文件予乙的风险。

(三)理解问题对到达的影响
理解问题对于意思表示之到达不构成影响,而属于意思表示解释的范畴。
若意思表示以受领人未能掌握的外语表达,情况将有所不同。如果受领人依通常情形能够获得翻译,即具有“知悉的期待”。然而,该期待是否合理,不仅与受领人是否有能力获得翻译相关,还取决于受领人是否有义务承担语言风险。
口头表示又有不同。常态下的在场对话,话语听悉与内容理解之分别对待,建立在双方共用一套话语的前提上。
(四)到达障碍
到达障碍可能因为意思表示撤回,受领拒绝,亦可能因为受领设施阙如或存在瑕疵。[ 单纯的外出度假或入院治疗原则上不构成到达障碍,因为此时只是影响受领人实际知悉内容,而不影响知悉可能性(Kenntnisnahmemöglichkeit),这种不能按照通常情形知悉的非常态为受领人所制造,亦应由其承担风险。]
1.撤回(§141;BGB§130ⅠS2)
“撤回的通知先到达相对人或同时到达相对人的,第1句所规定的意思表示不发生效力。”
2.受领拒绝
若是受领人无权拒绝,将构成到达阻碍,意思表示之到达风险归于受领人。意思表示将被拟制为在具备通常的知悉之合理期待时到达。
3.受领设施阙如或瑕疵
受领设施属于受领人的支配领域,理应自担风险。
表意人拥有了更多的选择空间:
(1)表意人可继续选择恰当的方式送达,于其将意思表示送入受领人支配领域并产生知悉的合理期待时,被拟制为适时到达;
(2)可停止继续送达,不必如到达拟制般无可选择地受到之前发出的意思表示的拘束。
(五)到达的法律意义
1.受领能力的判断时点
受领人的行为能力状况以到达时点为判断标准。
2.需受领的意思表示生效之判断时点

二、需受领意思表示的生效时点(§137;BGB§130ⅠS1)
意思表示何时发生效力,系利益衡量与风险分配的结果。
(一)以对话方式作出的意思表示:相对人知道其内容时生效(§137Ⅰ)
(二)非对话的意思表示的生效时点:到达主义(§137Ⅱ)
有四种立法例:表示主义、发信主义、到达主义和了解主义。我国《民法典》采到达主义。


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#法定职责##市场监管##旅游# 【市场监督管理部门在旅游市场的法定职责价格管理

监督管理部门】

1、旅行社条例
第四十一条旅游、工商、价格、商务、外汇等有关部门应当依法加强对旅行社的监督管理,发现违法行为,应当及时予以处理。

第四十二条旅游、工商、价格等行政管理部门应当及时向社会公告监督检查的情况。公告的内容包括旅行社业务经营许可证的颁发、变更、吊销、注销情况,旅行社的违法经营行为以及旅行社的诚信记录、旅游者投诉信息等。

第四十三条旅行社损害旅游者合法权益的,旅游者可以向旅游行政管理部门、工商行政管理部门、价格主管部门、商务主管部门或者外汇管理部门投诉,接到投诉的部门应当按照其职责权限及时调查处理,并将调查处理的有关情况告知旅游者。

第四十四条旅行社及其分社应当接受旅游行政管理部门对其旅游合同、服务质量、旅游安全、财务账簿等情况的监督检查,并按照国家有关规定向旅游行政管理部门报送经营和财务信息等统计资料。
第四十五条旅游、工商、价格、商务、外汇等有关部门工作人员不得接受旅行社的任何馈赠,不得参加由旅行社支付费用的购物活动或者游览项目,不得通过旅行社为自己、亲友或者其他个人、组织牟取私利。

2、旅游局关于加强监督管理规范旅游市场秩序的工作意见

主要任务
(一)遏制、扭转“零负团费”低价操作模式。深入研究“零负团费”形成的原因、关键环节,针对重点、焦点、热点、难点问题,采取切实有效的治理办法和措施。要加强与工商等部门的协作联动,加强对旅游广告的指导规范,集中力量检查治理以低价旅游广告招徕游客问题,鼓励社会各界举报发布不实旅游广告行为。要求旅游企业和从业人员严格执行《侵权责任法》、《反不正当竞争法》、《消费者权益保护法》、《价格法》、《广告法》、《旅行社条例》等法律法规,摈弃低于成本的旅游宣传、招徕和组织接待,抵制旅游商店、旅游景区严重质价不符和高价格、高“回扣”的经营行为。建立案件督察、督办机制,开展重点案件及相关部门转办案件的督察、督办。进一步开展“品质旅游、伴你远行”宣传,通过中央和省区市电视台的大众栏目开展品质旅游的公益广告宣传,通过互联网、电视、广播、报刊等广泛、深入、连续开展品质旅游宣传,积极探索开展品质旅游宣传教育进社区、进课堂活动,在培育、强化国民旅游意识的同时,大力倡导品质旅游、文明旅游、安全旅游,引导、帮助游客识别、抵制低价团。
(二)加强合同监管,制止欺诈消费和强迫消费。各级旅游行政管理部门及旅游质监执法机构要会同工商等有关部门,加强对旅游合同的监督检查,要求旅行社按照《合同法》、《旅行社条例》等法律法规与游客签订旅游合同并严格履行,对不依法签订旅游合同和违反合同约定的行为及时依法查处。要会同工商、物价、质检、商务等部门,依据法律法规和部门职责分工,从快查处有关欺诈、强迫游客购物和参加另行付费旅游项目行为,重点是打击强迫购物、价格虚高和假冒伪劣等严重损害游客权益的违法行为,加强协调配合,确保调解和处罚效果、效率。要依据《旅游投诉处理办法》,将及时认真查处有关欺诈、强迫游客购物和参加另行付费的旅游项目,旅游购物和自费项目严重质价不符、质次价高,以及违反合同约定“加点”、“减点”、“换点”和压缩合同约定的游览时间等投诉案件作为工作重点,披露典型案例及其查处情况、结果,公布主要责任单位和责任人。
(三)全面治理旅行社部门承包、挂靠经营。各级旅游行政管理部门及旅游质监执法机构要依据《旅行社条例》及其实施细则等,积极引导旅游企业规范经营,对服务网点从事招徕、咨询以外的活动,对旅行社除接待委托和招徕委托外准许或者默许其他企业、团体或者个人以自己的名义从事旅行社业务经营活动,对旅行社准许其他企业、团体或者个人以部门或者个人承包、挂靠的形式经营旅行社业务等转让、出租、出借、受让、租借许可证等行为,坚决依法查处。
(四)加强对“一日游”等城市周边游市场的治理整顿。要充分发挥城市旅游市场综合治理、联合执法等工作机制的作用,党委、政府统一组织领导和督促指导,各部门分工负责和相互配合,突出重点、抓紧抓实,攻坚克难、敢于碰硬,标本兼治、持之以恒。重点城市尤其要注意防止“一日游”等城市周边游市场秩序状况出现反复。各重点城市要继续加强“一日游”等城市周边游的提示宣传和引导服务工作,加强面向游客和公众的公共信息服务,提示游客注意防范陷阱和依法维权,及时披露违法违规经营服务信息,尽快解决旅游信息不对称问题,充分发挥游客、公众、舆论信息监督防范的功能作用。
(五)依法查处无许可、无资质经营行为。各级旅游行政管理部门和饭店游船星级评定机构、景区等级评定机构,要依据标准和规范,及时查处假冒饭店和游船星级、景区等级等资质开展宣传招徕和经营等违规行为。各级旅游行政管理部门要会同工商、公安等部门,依法打击未取得旅行社业务经营许可证经营旅游业务、未取得导游证从事导游服务、未取得旅游客运资质从事旅游客运等行为,加强对旅游企业无许可、无资质广告宣传的监督检查和不规范广告宣传行为的治理,加强对旅行社及其分社和服务网点的监督检查,严厉打击旅行社及其分支经营服务机构超范围经营、无许可经营行为。要按照国家旅游局的部署,全面开展试行旅行社委托代理招徕旅游者业务工作,及时研究分析有关问题,总结交流成功经验,推动这一改革的全面和持续深入。


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