妻子在家与情人约会，正在楼上睡觉的丈夫被吵醒，以为妻子遭受欺负，遂持棒球棍将情夫殴打致死，是正当防卫？还是故意伤害？

（案例来源：裁判文书网）

正值深秋，张某与妻子李某早早于楼上休息。到了半夜，张某突然听到楼下传来动静，听上去好像是妻子声音。张某又摸摸了妻子睡觉的地方，发现没人，这才感到不妙。

以为妻子出事了，张某遂在房间里拿起棒球棍，悄悄走下楼梯，借着月色，隐隐约约看到妻子好像正在被一陌生男子欺负，便气不打一出来，举起棒球棍向对方抡去。在此期间，李某居然护住对方，挨了一棍后被张某推开。

随后，张某牟足了劲向对方脑袋抡去，该男子顿时倒地而亡。

事后查明，妻子李某与同村男子王某系不正当男女关系，双方交往已经长达一年。事发之时，李某与王某约定在后半夜与张某家中私会，不料被张某发现，这才有了后续的事情。

经鉴定，张某用棒球棒击打王某头部，造成其重度颅脑损伤，并继发支气管肺炎，导致呼吸、循环功能障碍而死亡。

“满园春色关不住，一枝红杏出墙来。”张某遇到这样的女人，也是上辈子到了大霉了，不仅让自己头上青青草原，还为此惹上了刑事责任，实在不值得。

那么对于张某的行为又该如何评价呢？

首先，张某的行为不构成正当防卫。理由为，正当防卫的前提条件为要有不法侵害发生，而反观本案，妻子李某主动开门让王某进入自己家中，且与其发生关系，系本人自愿，也就是说并不存在现实的不法侵害。

一般来说，偷情行为仅仅能够在道德上进行谴责，无法在法律上对其进行评价。基于此，张某的行为可能成立假想防卫，也即行为人对实际上并不存在，仅是行为人主观上以为存在的不法侵害进行的防卫。

对于假想防卫，应视行为人主观上有无过失而予以不同的处理。如果行为人主观上有过失，且刑法规定为过失犯罪的，就按过失犯罪处理，应当承担刑事责任；但如果行为人主观上没有过失，则按意外事件处理，不承担刑事责任。

因此，张某的行为成立过失致人死亡罪，应当承担刑事责任。

但如果这样认定，我们会忽略一个重要的点，那就是张某在对王某进行殴打过程中，其妻子有护住对方的举动，张某基于此应当能够判断出来两人之间的关系。

但张某并没有停止其行为，而是在其愤怒之下，将对方打死，此时其主观上就不再具有防卫的故意，而应当是伤害的故意。

因此，张某持棒球棍将对方打死的行为构成故意伤害罪（致人死亡）。

对于这两种不同的认定，在量刑上却大有差异，如果构成过失致人死亡罪，一般判处3年以上7年以下有期徒刑；情节较轻的，则处3年以下有期徒刑。

而故意伤害致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

无论如何，张某最终都将受到法律的制裁，为自己的行为承担相应的责任。

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