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企业刑事合规的前提是企业涉嫌犯罪,既然企业涉嫌犯罪就说明企业的行为符合刑法第13条之规定,再具体到罪名就是符合刑法分则某个条文。既然符合刑法分则具体条文触犯了具体的罪名,自然也就具备了刑法上的犯罪构成要件。

既然是单位犯罪,必须要按照单位犯罪的概念来界定。我国单位犯罪规定在刑法第30条,即“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。”毕竟单位不是自然人,单位并没有主观思想,所谓犯罪故意或者犯罪过失也只能通过单位工作人员的主观意识予以表达。从这个角度上看,表面上是单位犯罪实质上还是自然人具体实施犯罪。既然是企业刑事合规,表明上是对涉案企业进行合法化规制和考察,其实还是对自然人进行教育和感化,预防其继续犯罪。故,企业刑事合规的深层背后还是对自然人合规,这就必须反思和重新厘定我国单位犯罪的现状,真正实现企业刑事合规的目的,即将“企业保住”,将“责任人交出去”。

按照我国刑法第31条规定:“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。”按照上述规定,单位犯罪的,对单位犯罪负责的自然人也要进行刑事追究,我国单位犯罪并不是单单处罚单位,而是采取双罚制,既对单位处罚的同时也处罚自然人,不过只对犯罪单位中两类人进行刑事处罚,一类是对单位犯罪负责的主管人员;一类是对单位犯罪负责的其他直接责任人员。之所以要处罚这两类人,就是因为这两类人在单位犯罪时是主观犯意发起者或者是主观上存在过失,且在客观上实施了危害行为,故对单位犯罪中起决定作用的自然人追究其刑事责任完全符合刑罚的应有之义。但需要特别指出,一个单位往往有很多员工,而对单位犯罪起到决定作用可能就是几个负责人,故单位犯罪中对自然人惩罚并不能按照共同犯罪的理论进行,而是对单位犯罪中不起重要作用或者不起主要作用的人不作为犯罪处理,这也是实践中单位犯罪打击面要远远小于自然人共同犯罪的原因。

因为目前我国单位犯罪采取双罚制,故单位犯罪后进行企业刑事合规时对单位犯罪起到决定作用自然人很有动力,因为企业刑事合规计划达成后就不再对单位提起公诉,自然也就不再追究犯罪单位的两类人。但需要注意涉案企业不被追诉是按照刑事合规计划的要求去做的,而犯罪单位两类人不被提起公诉并没有做任何合规计划,只是基于刑法上单位犯罪的处罚规定而不被追诉,按照企业刑事合规的要求,检察机关重点考察企业刑事合规计划是否合法、合理和合规等,但企业刑事合规并未对犯罪单位的两类人进行重点分析和评判。按照当前司法实践,被告人被判处缓刑也必须进行社会矫正,在法院判决之前都要做社会矫正调查报告,主要围绕被告人是否会给居住的社会带来社会危险性、社区能否接受其开展社区矫正工作。如果被告人符合社区调查报告要求,法院才可以判处缓刑,而且缓刑期间必须要由社区对被告人进行缓刑期间的考察,相当于“社区服刑”。而企业刑事合规计划通过后犯罪单位两类人的社会危险性根本没有进行任何考察,检察机关只是考察企业刑事合规计划就将真正实施犯罪的自然人不加任何调查而不予追究,这是否符合司法正义呢?检察机关对企业刑事合规后作出不起诉是否存在潜在的风险呢?这些诸多问题都需要慎重考虑。

故,笔者认为首先要认真分析到底是自然人犯罪还是单位犯罪。单位犯罪的主观目的或犯意都是由自然人发起,单位犯罪的危害行为也是由自然人具体实施,惩罚单位犯罪其实实质是就是惩罚自然人犯罪。刑法上认定自然人犯罪要按照犯罪构成要件进行,即坚持主客观相统一的原则,主观上具备犯罪的故意或者过失,客观上实施了危害社会的行为。同理,认定单位犯罪也要基于上述构成要件进行认定。但到底是单位犯罪还是自然人犯罪,仅仅从构成要件上未必能够区分开来,因为单位本身并不是真正有“意识的人”,单位的“主观意志”是依靠自然人的主观意志体现出来,在认定单位犯罪时必须要紧紧围绕单位犯罪的刑法规定及相关司法解释,比如1999年最高院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2条规定:“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的,不以单位犯罪论处。”第3条规定:“盗用单位名义实施犯罪,违法所得由实施犯罪的个人私分的,依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。”2003年最高院研究室《关于外国公司、企业、事业单位在我国领域内犯罪如何适用法律问题的答复》规定:“天津市高级人民法院:你院高法[2003]30号《关于韩国注册企业在我国犯走私普通物品罪能否按照单位犯罪处理的请示》收悉。经研究,答复如下:符合我国法人资格条件的外国公司、企业、事业单位,在我国领域实施危害社会的行为,依照我国《刑法》构成犯罪的,应当按照我国《刑法》关于单位犯罪的规定追究刑事责任。个人为在我国领域内进行违法犯罪活动而设立的外国公司、企业、事业单位实施犯罪的,或者外国公司、企业、事业单位拟设立后在我国领域内以实施犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处。”

既然法律上对于单位犯罪和自然人犯罪进行了明确的规定,必须严格按照刑法及司法解释相关规定进行,不能将本来属于自然人犯罪的企业进行企业刑事合规,这样不但违背了企业刑事合规的初衷,而且为犯罪分子打开了方便之门。

既然我国自然人犯罪和单位犯罪有明确的界限,开展企业刑事合规制度本来是为了挽救企业、为了响应国家对民营企业的“六稳”“六保”政策,绝对不能让别有用心的犯罪分子钻了法律的空子。检察机关在启动企业刑事合规时并不单单将涉案单位合规计划交由第三方监管机构审查即可,相反在受理侦查机关移送案件后要认真审查,只有确定属于单位犯罪才能结合具体情况决定是否启动企业刑事合规制度。

按照当前试点开展工作的情况看,涉案企业出具企业合规计划后交由第三方监管机构评估后,符合企业刑事合规要求的,可以对涉案企业不起诉。我国刑法对单位犯罪采取双罚制,对涉案企业不起诉就意味着对犯罪单位的两类人不起诉。笔者建议,为了避免企业刑事合规制度被犯罪分子利用,可以尝试改变单位犯罪的惩罚模式,即对犯罪单位两类人是否起诉并不依据企业刑事合规报告,而是采取单独的调查程序。这样相当于将单位犯罪和自然人犯罪追诉区分开来,只是在定罪上采取一致观点,在追究刑事责任上严格区分。这样可以避免对两类人的人身危险性及社会危害性评估不足,也能够防止犯罪分子利用单位犯罪逃避法律打击。

当然,为了避免企业在刑事合规过程中委曲求全、违心认罪,在企业刑事合规中也应该引进刑法上期待可能性原理、主观过错归责原则等为涉案企业出罪寻找更多的路径和借口,直接对涉案企业作出法定不起诉,进而为企业刑事合规提供多视角的路径和思路。

以上在厘清企业刑事合规中单位犯罪和自然人犯罪区别之外,笔者认为对于企业刑事合规诉讼模式也有必要进行改造,这样不但可以彻底解放检察机关的手脚,而且可以减轻检察机关的责任、消除潜在的风险。

按照当前的试点,检察机关对涉案企业刑事合规起主导作用,但检察机关的责任却远不是简单的主导,绝对不能改变检察机关审查起诉的职责,所谓企业刑事合规只是检察机关审查起诉过程中一种处理方式而已。按照刑事诉讼法第176条和177条之规定,检察机关审查后依法对案件做出起诉或者不起诉决定,企业刑事合规只是一种特殊方式的不起诉。从目前试点情况上看,企业刑事合规后不起诉一般是按照酌定不起诉处理,当然有的学者建议对于企业刑事合规不起诉应该采取附条件不起诉,而不宜采取酌定不起诉。目前我国刑事诉讼法第282条规定了附条件不起诉,笔者普通主张应该扩大附条件不起诉的范围(毕竟目前附条件不起诉只是适用于未成年案件),应该将附条件不起诉制度运用到企业刑事合规之中,企业刑事合规采取附条件不起诉要比酌定不起诉更符合企业刑事合规制度的内涵和要求。因为酌定不起诉后检察机关就没有继续对涉案企业考察的权力,而附条件不起诉要求在作出附条件不起诉之后,给予一定的考验期,如果在考验期内违反相关规定,则可以重新提起公诉。从法理上讲,刑事诉讼法规定了酌定不起诉后,就没有必要再规定附条件不起诉,但是因为酌定不起诉适用过程中太过谨慎,适用的比率低,故出于对未成年人的保护而特意增加了附条件不起诉制度。刑事诉讼法第282条规定:“对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪,可能判处有期徒刑以下刑罚,符合起诉条件,但有悔罪表现的,人民检察院可以做出附条件的不起诉。”

其实按照上述附条件不起诉的规定,其适用条件太苛刻,不但要求犯罪主体是未成年人,而且要求判处一年以下刑罚,还需要具有悔罪表现。所谓“悔罪表现”在实践中就是自愿认罪认罚,积极赔偿被害人损失及退赃、退赔等。当上述条件全部具备才可能做出附条件不起诉。按照当前司法改革趋势和刑事政策,既然要搞企业刑事合规,无形中就要加大对涉刑企业不起诉的力度和比例,那么酌定不起诉就应该得到大量应用。同时2021年4月份我国将“少捕慎诉慎押”司法理念正式上升为刑事司法政策,在这种情况下增加不起诉案件的比例势在必行,自然企业刑事合规就要大量运用酌定不起诉制度。但是按照酌定不起诉的规定,一旦检察机关作出酌定不起诉,也就没有权力继续对企业跟踪考察,那么企业到底是否真正按照合规计划规范经营,犯罪单位的两类人是否能够痛改前非等,这些问题往往无法进行评估和预测。这也是检察机关在实践中作出酌定不起诉最为顾虑的问题,再加上当前开展的政法教育整顿工作,一旦检察机关不起诉案件出现了问题,则案件就要接受复查。面对严峻的现实,检察机关的酌定不起诉适用的比率不高,检察机关不敢真正放开手脚去干。

故,笔者认为企业刑事合规更采取附条件不起诉制度更为适宜。鉴于目前附条件不起诉制度只是适用于未成年人犯罪的案件,故要改造附条件不起诉制度,将其改造为真正适合我国企业刑事合规现状的不起诉制度(比如将罪刑条件改为有期徒刑3年以下,将考验期延长至1到3年等),更好地实现我国企业刑事合规制度的目标,顺应我国保护民营企业产权的政策和背景!

同时,对企业刑事合规采取附条件不起诉制度,检察机关享有考验期内的监督权,这样对企业真正按照企业刑事合规计划合法经营以及犯罪单位两类人彻底丧失人身危险性并遵守市场经济法律法规都会起到非常重要的作用。

当然,这无形中又给检察机关增加了巨大的工作量,在当前刑事案件激增、司法资源相对于短缺的情况下,赋予检察机关如此神圣的职责,将是对检察队伍最严峻的考验!

李世清律师让思绪飞于释然厅

2021年12月20日20点50分

作者简介:李世清,中共党员,法学副教授,资深学院派刑辩律师。专注刑辩多年,研究刑事理论数载,办理刑事案件若干,发表学术论文多篇。

联系电话:182--3110--1111(同微信),欢迎咨询、交流、指导,感谢您无私的分享! https://t.cn/z8Irasy

#高速公路畅通行动# #880高速路况# 2021年10月14日

星期四 09:00 持续更新中....
【山西省高速公路路况信息】
事故:
★G5京昆高速平阳段:太石方向,太原与东黄水站之间K457处,发生一起一辆摩托车与一辆拉煤货车事故,路面有抛洒,占用第一、二、三车道及反向第一、二车道,过往车辆注意避让。
★G59呼北高速岢临段:岢岚去往临县方向,白文收费站和终点之间松峪隧道内K425+200处,发生两大车追尾事故(前车拉煤 、后车拉土豆)追尾事故,均有抛洒,占用大车道,过往车辆注意避让。
★S80陵侯高速翼侯段:侯马往晋城方向,翼城站至翼城东站之间K177处,发生一起两辆半挂车追尾事故,占用硬路肩,请过往车辆注意避让。

因下雨:
★G2003太原绕城高速西北环段,向阳站入口禁止危化品车辆上高速。
★G55二广高速太长段:太原、太谷东、榆社北、武乡、王村、襄垣、屯留、长治西收费站禁止七座以上客车、危化品车、两轴货车上高速;襄垣、屯留、长治西收费站所有货车禁止上高速。
★S45天黎高速阳左段:张庄站、昔阳站、和顺北站、左权北站入口封闭,左权北主线双向封闭;去往阳泉方向的车辆在左权北收费站分流。
★G55二广高速,大同南站入口禁止七座以上客车通行。
★G55二广高速长晋段:金村、高平、上党、长治南收费站入口禁止七座以上客车和危化品车辆通行;南义城收费站入口禁止七座以上客车通行。
★G5512晋新高速晋焦段:晋城东收费站入口禁止七座以上客车通行。
★S45天黎高速左黎段:西井站入口禁止七座及七座以上客车驶入高速。
★S80陵侯高速高沁段:全线禁止七座以上客车及危化品车辆通行;郑庄收费站入口禁止货车通行。
★S80陵侯高速高陵段:陵川站,郝庄站,棋子山景区站,王莽岭景区站禁止七座以上客车和危化品车辆上高速。
★S65安阳高速阳翼段:芹池收费站入口禁止七座以上客车通行;
★S80陵侯高速阳翼段:沁水东、沁水西收费站入口禁止七座以上客车通行。
★G22青兰高速临吉段,南辛店、光华收费站去往吉县方向入口关闭,去往吉县方向的车辆在南辛店收费站分流。
★S5902运城绕城高速,运城北、机场、运城东、东郭往平陆方向入口封闭。
★S75侯平高速运三段,平陆、南坡、张店入口封闭。
★S75侯平高速侯运段,侯马、东镇、闻喜、夏县禁止7座以上客车和危化品车辆驶入。
★G3511菏宝高速闻垣段,绛县西、垣曲西、华峰、英言(全段)禁止7座以上客车和货车驶入(小型皮卡车辆除外)。

设备故障:
★G18荣乌高速灵山段:因东高线进线维修,浑源西与汤头收费站之间恒山隧道山阴侧K1096+800——K1099+300无照明,已做好安全提示。
★S40灵河高速神河段:因55车道故障,义井站超宽车无法下高速。
★G1812沧榆高速忻保段:
1、因停电,街棚村隧道(267m)双向无照明。
2、因计重设备故障,岢岚站出口车道53#暂时关闭。
★G20青银高速吕梁段,吕梁西收费站出口81车道设备故障,暂停使用。
★G5京昆高速祁临段:祁县收费站入口06道系统故障,超宽车无法上高速。

抢修施工:
★G5京昆高速祁临段:
1、临汾方向,灵石收费站与仁义收费站之间K630+750处施工,不占用车道,暂不影响通行。
2、临汾方向,灵石收费站与仁义收费站之间K637+650处养护施工,占用大车道与应急车道,小车道正常通行。
★G5京昆高速平阳段:
1、原郝家庄收费站超宽车道因路面养护施工,去往石家庄方向的超宽车辆无法通行。
2、石太方向,河底与盂县南站之间K375+800处施工,占用应急车道,不影响正常通行。
3、太石方向K425+600至K425+200处路面养护施工,占用第三车道、硬路肩,已做好安全防护。
★G20青银高速太旧段:
1、石太方向K729+950(平定至阳泉路段)处施工,安装临时支挡防护,占第二车道,单车道通行,建议未入省石太方向主线车辆提前绕行307国道河北界行驶,天黎高速主线车辆从平定北站、阳泉东站、张庄站下高速绕行307国道行驶。
2、太石方向K766+500(寿阳至阳泉路段)施工,占第二车道,单车道通行。
3、太石方向K701+300(平定至省界路段)施工,不影响主线通行。
4、石太方向K760+600(寿阳至阳泉路段)处施工,不影响主线通行。
5、旧关匝道站入口(E站)内广场匝道边坡施工,不影响通行。
★S45天黎高速阳左段:
1.左权方向,和顺北站与左权北站之间K495+816处养护施工,占用大车道,小车道正常通行。
2.黎城方向,左权东收费站与桐峪收费站之间542+910处,粟城大桥施工,占用应急车道,大车道与小车道可通行。
3.阳泉方向,左权北收费站与和顺北收费站之间K509+600-K509+700处,占用大车道与应急车道。
4.黎城方向,左权东收费站和桐峪收费站之间K544+050封闭主线,去往黎城方向的车辆在左权东收费站分流,去往阳泉方向车辆从左权北收费站分流,左权东收费站入口封闭。
5.因K544处施工,桐峪站去往阳泉方向禁止通行,入口ETC车道全部关闭,只开启一条人工车道。去往阳泉方向的车辆在桐峪站分流。
★G2516东吕高速平榆段:榆社枢纽与云竹湖收费站之间K578+950-K578+850处双向路面处置施工,占用行车道和超车道,汾阳方向K576+100处主线封闭,去往汾阳方向的车辆从榆社枢纽分流;太长高速双向转平榆高速平遥方向匝道入口封闭。邢台方向K651处主线封闭,去往邢台方向的车辆在平遥南收费站分流。云竹湖站去往邢台方向匝道入口封闭。双向预计10月24日施工结束。
★G2516东吕高速和榆段:
1、汾阳方向榆社东站与榆社枢纽之间K571+100处施工,封闭大车道。
南义城收费站入口禁止七座以上客车通行。
2、黎城至邢台方向匝道上浆砌片挡墙第二层抢修施工,占用大车道、应急车道。
★S2201长治绕城高速:潞城方向K38+300处潞城东至壶关收费站之间上边坡施工,占用应急车道,为保障通行安全,暂封闭行车道,路产维护站已在现场紧急处置。
★S80陵侯高速高陵段:
1、高平至陵川方向下行K35+072(12#郭家川2号隧道)施工,占用行车道;
2、陵川至王莽岭方向下行K19+192(5#凤凰掌隧道)施工,占用超车道;
3、陵川至王莽岭方向下行K4十169施工,占用超车道。(开始施工时间07:00-18:30)
★G22青兰高速长邯段:因长治市长北干线公路下穿G22青兰高速长邯段工程,长治北收费站出入口封闭。
★S80陵侯高速阳翼段:
1、阳城至侯马方向云台山隧道K159+124处、K159+480处施工,占用行车道。
2、沁水东收费站出口至沁水县城连接线(G342日凤线)南侧施工,导致沁水县城至收费站连接线货车无法通行,沁水东出入口禁止货车通行。
3、阳城至侯马方向K88+300处施工,占用应急车道、行车道和部分超车道。
4、阳城至侯马方向云台山隧道入口施工,占用小车道。
★S76平长高速:梯后隧道洞口处双向清理危石,挂网防护施工。该工程计划于10月14日—10月19日,7:00—19:00封闭长治东到林州方向,去往安阳方向的车辆绕行青兰高速,去往平顺方向的车辆绕行341国道;10月20日—10月25日,7:00—19:00封闭林州到长治东方向,去往长治方向的车辆绕行青兰高速,平顺去往长治方向的车辆绕行341国道。
★S5503晋城绕城高速:长治至阳城方向K9+600、K15+300处存在安全隐患,封闭行车道和应急车道,现场已摆放安全警示标志。
★G2211长延高速霍永西段:
1、霍州至永和关方向,K302+500至303+150处;永和关至霍州方向,K303+500至302+800处,因路面施工,封闭大车道、小车道,所有车辆在永和乾坤湾服务区内借道通行。
2、霍州至永和关方向,K281+350至282+400处施工,封闭小车道。
3、霍州至永和关方向,K282+249处、K265+626处、K244+200处,永和关至霍州方向,K266处、K293+200处施工。
4、霍州至永和关方向,隰县服务区入口匝道K250+600处,路面维修,封闭匝道入口车道,预计10月15日18时开通。
5、霍州至永和关方向,K239+000至K239+800处,乔村隧道出口施工,封闭小车道,预计10月15日18时开通。
6、永和至霍州方向,汾西服务区入口匝道K176+100至K176+000处,因施工,封闭大车道与路肩,汾西服务区南区因入口匝道施工暂时封闭(预计10月13日恢复运营)
★G22青兰高速临吉段,临汾至吉县方向,光华收费站与乡宁收费站之间K998+100处,进行路面沉陷应急抢险施工,占用大车道与应急车道,因施工,光华收费站去往吉县方向入口关闭。去往吉县方向的车辆在南辛店收费站分流。
★S80陵侯高速翼侯段:晋城往侯马方向翼城东站至翼城站之间K183处施工,目前超车道可正常通行。
★G22青兰高速长临段,临汾往长治方向,安泽收费站与黄花岭收费站之间,良马2号隧道入口K854处施工,占用小车道。
★G59呼北高速河运段,河津去往运城方向,河津南去往王显方向互通匝道路面应急抢修,占用应急车道和半个行车道,现场仅限7座及7座以下客车和小型皮卡车辆通行。
★S75侯平高速侯运段,运城方向,东镇与闻喜之间K38+952处路面养护施工,占用第一、二车道,东镇往运城方向禁止货车驶入,主线去往运城方向的货车在东镇进行分流。
★S5902运城绕城高速,因运三段护坡维修,运城北、运城东、东郭往平陆方向继续禁止货车驶入(小型皮卡车辆除外)。
★S75侯平高速运三段,因护坡维修,平陆、南坡、张店入口继续禁止货车驶入(小型皮卡车辆除外)。

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感谢省交通运行监测中心、山西高速交警提供的即时路况。


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