这类基金快速降温！高点回落14个百分点
随着近期各家基金管理人密集发布交易风险提示，最近一周，公募REITs高溢价明显降温。截至最新收盘，11只公募REITs产品平均溢价率为37.55%，比一周前的高点回落近14个百分点，溢价率回落最大的产品超24个百分点。
多位投资机构和人士表示，受交易风险提示、与资产端价值偏离较大、国际政治等因素影响，公募REITs产品价格正逐步回归价值中枢，市场回归理性也是大势所趋。他们也提醒投资者，应充分了解公募REITs的产品特性和收益来源，从价值投资角度出发做好投资，不可盲目跟风交易，避免短期投机行为蕴含的较大投资风险。
平均溢价率回落14个百分点
多因素促使公募REITs价格回归理性
数据显示，截至2022年2月25日，11只公募REITs产品平均溢价率为37.55%，比一周前的1月15日高点回落了接近14个百分点，但溢价率仍然处于高位。
其中，富国首创水务REIT目前溢价率最高，达到77.54%，位居行业首位；红土创新盐田港仓储物流REIT、建信中关村产业园REIT等同期的溢价率也在60%上下。
Image
但这些高溢价品种，相比2月中旬多只公募REITs创下的成立以来最高溢价率水平，都回落了超过10个百分点，富国首创水务REIT、博时招商蛇口产业园REIT两只产品溢价率回落超过20个百分点。
谈及近期公募REITs高溢价回落的现象，华夏越秀高速REIT基金经理林伟鑫表示，近期，多只公募REITs产品发布临时停牌及风险提示公告，提示因二级市场交易价格升高导致的产品净现金流分派率下降所带来的投资风险。目前，出现全行业公募REITs产品溢价率整体回落或是市场的正常调整，也是市场逐步回归理性的表现。
中航基金不动产投资部总经理宋鑫也认为，从资产属性上看，REITs的内在价值在于底层资产稳定的现金流，目前二级市场强势价格与底层资产现金情况出现偏离，产品价格逐步回归价值中枢，会导致二级市场价格回落。二是俄乌紧张局势牵动金融市场，政治因素导致投资者对股票、REITs等金融市场热情有所削弱。三是监管持续关注公募REITs二级市场走势并采取相应措施，引导做市商发挥市场买卖桥梁作用，减少市场波动、降低投资者交易成本，鼓励投资者科学、理性参与公募REITs市场。
建信基金也表示，主要原因可能是此前公募REITs二级市场价格受产品端情绪影响，涨幅水平较高，与资产端价值的偏离度较大；随着部分基金管理人发布交易风险提示公告、加强投资者教育，公募REITs产品价格正在逐步回归理性。
在建信基金看来，近期公募REITs的溢价率有所回落，是价格回归基本面“价值”的表现，投资者无需过度惊慌，不必受短期交易情绪左右，始终以底层资产的质量、对未来现金流的合理预测作为投资公募REITs价值判断的衡量。
新华基金REITs投资部和另一家基金公司也分析，全行业公募REITs产品溢价率出现整体回落的原因有3个方面：首先是交易行为层面，最根本原因是前期整体涨幅过高，长期看二级市场价格将向内在价值回归是大趋势；其次，市场宏观层面，近期国内外权益市场相对疲软，需求预期的减弱也导致市场对REITs产品底层资产的经营绩效的担忧，从而产生避险情绪；最后，近期多家基金公司发布公募REITs风险提示并在盘中实施停牌，以提醒投资者注意投资风险，基金公司的风险提示有助于投资者注意风险，平抑情绪。
谈及后续公募REITs产品的溢价率走向，多位业内人士表示，长期而言REITs产品的二级市场价格应该围绕底层资产的价值波动，短期可能受市场情绪和交易行为影响发生较大的波动，产品总体仍然遵循均值回归的规律。
华夏基金林伟鑫认为，从长期看，公募REITs的风险和收益特征将回归介于股和债之间的特征，二级市场价格将锚定底层资产的盈利水平及内在价值。此外，首批发行的公募REITs产品中非原始权益人持有的战略配售部分将于6月下旬解禁，对二级市场的价格影响值得投资人关注和考虑。
在中航基金宋鑫看来，近两周公募REITs市场出现明显跌幅，产品平均跌幅约为5%，从长远看价格会向内在价值回归，保持在合理水平：一方面，从产品历史走势来看，公募REITs市场前期呈现强势上涨趋势，若市场因素导致REITs市场继续升温，公募REITs市场价格存在回调空间；另一方面，随着监管部门审核速度加快，将有更多公募REITs产品问世，市场供需有望得到缓解，市场价格也有可能回落。
新华基金REITs投资部和另一家基金公司也认为，公募REITs二级市场价格明显偏离了资产内在价值，再加上首批9只产品部分份额2022年6月份将迎来解禁期，因此未来这种溢价率回落将是大概率事件，也会促使二级市场价格回归理性。
扩大市场容量、加强投资者教育
引导公募REITs市场回归理性投资
从“不为人熟知”到“全民追捧”，在当下火热的公募REITs市场，如何降低市场的短期“炒作”现象，让市场回归理性投资，是各方关注的焦点。
华夏基金林伟鑫表示，从目前整体看，公募REITs仍处于行业发展初期，整体规模(特别是流通盘规模)较小。在“钱多货少”和流通盘较小的状态下，可能出现少量资金“炒作”造成二级市场价格出现大幅波动的情况。他认为，增加公募REITs产品的供应，增大市场规模，随着可投资标的的不断丰富，有助于减少公募REITs市场短期“炒作”现象，让市场回归理性。
建信基金从三个维度给出了建议，首先，要持续加强投资者教育，使投资者深入了解公募REITs二级市场价格变动的因素以及收益来源，警惕与投资逻辑不符的交易价格非理性上涨，避免高溢价买入相关份额而造成投资损失；其次，建议继续完善公募REITs估值体系，例如在适当的时机推出公募REITs指数等，为投资者提供判断公募REITs价格水平的标准和依据；最后，随着后续公募REITs的不断上市、可比项目的不断增加，投资者对不同类型、不同区域的公募REITs项目会形成更加完善的投资判断标准，届时市场自然会趋于理性。
新华基金REITs投资部也建议，首先需要加强投资者教育，对于部分涨幅过高的产品继续通过风险提示等方式提醒投资者防范风险；其次是加快后续产品的审批发行效率，做大公募REITs产品的整体规模，避免大量资金涌入集中炒作少数产品；最后是调整现金分红的方法，例如可通过按季度不等额分红的方式，避免投资者为了博取大额分红收益预期，造成公募REITs短期交投活跃度放大的结果。
中航基金宋鑫也认为，公募REITs市场可以从三方面进行引导：一是监管、基金管理人、媒体等加大REITs投教工作，持续做好信息披露工作；二是逐步实现项目审核标准化，加快推进REITs项目落地，改善市场供需关系；三是引导投资者加深对REITs产品的认识，理性参与公募REITs市场投资。
在一家基金公司人士看来，REITs产品作为国内市场的一个新品种，在引发市场关注的同时也体现出了一定的稀缺性，从而可能引发短期“炒作”现象。
该人士称，“我们认为可以从三个方面进行规范和引导，促进REITs市场的健康发展：一是加大产品供给，扩大市场容量。二是继续加强投资者教育和REITs基本知识宣传，促使投资人更全面的了解REITs产品的运作模式、内在价值和风险收益特征。三是按照REITs产品大类底层资产的特征逐步建立REITs产品估值的通行指标，构建相对直观的价格和价值参照体系，便于投资人理性决策。”
平均溢价率超37%
短期投机交易蕴含较大风险
数据显示，截至最新收盘日，11只公募REITs产品平均溢价率为37.55%，比一周前的2月15日回落了接近14个百分点，但溢价率仍然处于高位。多只公募REITs近期也纷纷对外发布停牌公告并提示投资者溢价交易风险。
据华夏基金林伟鑫介绍，公募REITs具有高票息、抗通胀、长期回报率高、分散风险等投资价值。从长期维度来看，公募REITs是一种适合长期持有的配置型资产，并不适合交易性资金过度炒作。
他建议公募REITs投资人以长期持有为目的，而不是以短期交易为目的。投资者需仔细研究公募REITs项目的基础资产质量，对于基础资产的区位、历史经营情况、现金流预测情况、资产评估价值的合理性等因素有一个综合判断，再根据二级市场的价格是否偏离公募REITs基本面做出投资判断。
中航基金宋鑫建议，投资者首先需要充分了解产品特性，仔细研读公开披露文件和行业研究报告。在REITs产品上市之初，《招募说明书》对底层资产的运营管理情况、现金流分派情况等信息进行审慎预测，并定期发布季度报告、年度报告充分披露运营状况。此外，投资者需要持续关注二级市场走势，理性参与市场投资。若二级市场价格处于高位，可以选择暂缓入市。
建信基金也表示，公募REITs收益来源分为两个部分，即每年的强制派息分红及二级市场价格的资本利得。公募REITs综合收益中派息分红部分的价值，在长期持有的前提下才能得到充分彰显，发挥增益效果；如果过于关注公募REITs短期内的“股票特征”，容易偏离公募REITs产品的本质，导致盲目追涨杀跌。同时，当公募REITs在二级市场涨幅过大后，产品的现金流分派率也会显著降低，价格的预期波动幅度也会提高。
“因此，投资者有必要深入了解公募REITs的底层资产及收益情况，在短期内关注二级市场涨幅的同时，从长期持有的角度看，也要留意对应分派率的降低，综合考虑两部分收益来源，坚持价值投资理念，理性看待公募REITs产品的投资价值。”建信基金相关人士称。
一家基金公司人士则认为，投资者规避风险最有效的方法还是从价值投资的角度出发，不跟风，不盲从，短期的投机交易蕴含了较大的风险。此外，REITs产品底层资产类型多样，交易结构相对复杂，委托专业机构进行REITs产品的投资也是一种较好的选择。
文章来源：中国基金报
随着近期各家基金管理人密集发布交易风险提示，最近一周，公募REITs高溢价明显降温。截至最新收盘，11只公募REITs产品平均溢价率为37.55%，比一周前的高点回落近14个百分点，溢价率回落最大的产品超24个百分点。
多位投资机构和人士表示，受交易风险提示、与资产端价值偏离较大、国际政治等因素影响，公募REITs产品价格正逐步回归价值中枢，市场回归理性也是大势所趋。他们也提醒投资者，应充分了解公募REITs的产品特性和收益来源，从价值投资角度出发做好投资，不可盲目跟风交易，避免短期投机行为蕴含的较大投资风险。
平均溢价率回落14个百分点
多因素促使公募REITs价格回归理性
数据显示，截至2022年2月25日，11只公募REITs产品平均溢价率为37.55%，比一周前的1月15日高点回落了接近14个百分点，但溢价率仍然处于高位。
其中，富国首创水务REIT目前溢价率最高，达到77.54%，位居行业首位；红土创新盐田港仓储物流REIT、建信中关村产业园REIT等同期的溢价率也在60%上下。
Image
但这些高溢价品种，相比2月中旬多只公募REITs创下的成立以来最高溢价率水平，都回落了超过10个百分点，富国首创水务REIT、博时招商蛇口产业园REIT两只产品溢价率回落超过20个百分点。
谈及近期公募REITs高溢价回落的现象，华夏越秀高速REIT基金经理林伟鑫表示，近期，多只公募REITs产品发布临时停牌及风险提示公告，提示因二级市场交易价格升高导致的产品净现金流分派率下降所带来的投资风险。目前，出现全行业公募REITs产品溢价率整体回落或是市场的正常调整，也是市场逐步回归理性的表现。
中航基金不动产投资部总经理宋鑫也认为，从资产属性上看，REITs的内在价值在于底层资产稳定的现金流，目前二级市场强势价格与底层资产现金情况出现偏离，产品价格逐步回归价值中枢，会导致二级市场价格回落。二是俄乌紧张局势牵动金融市场，政治因素导致投资者对股票、REITs等金融市场热情有所削弱。三是监管持续关注公募REITs二级市场走势并采取相应措施，引导做市商发挥市场买卖桥梁作用，减少市场波动、降低投资者交易成本，鼓励投资者科学、理性参与公募REITs市场。
建信基金也表示，主要原因可能是此前公募REITs二级市场价格受产品端情绪影响，涨幅水平较高，与资产端价值的偏离度较大；随着部分基金管理人发布交易风险提示公告、加强投资者教育，公募REITs产品价格正在逐步回归理性。
在建信基金看来，近期公募REITs的溢价率有所回落，是价格回归基本面“价值”的表现，投资者无需过度惊慌，不必受短期交易情绪左右，始终以底层资产的质量、对未来现金流的合理预测作为投资公募REITs价值判断的衡量。
新华基金REITs投资部和另一家基金公司也分析，全行业公募REITs产品溢价率出现整体回落的原因有3个方面：首先是交易行为层面，最根本原因是前期整体涨幅过高，长期看二级市场价格将向内在价值回归是大趋势；其次，市场宏观层面，近期国内外权益市场相对疲软，需求预期的减弱也导致市场对REITs产品底层资产的经营绩效的担忧，从而产生避险情绪；最后，近期多家基金公司发布公募REITs风险提示并在盘中实施停牌，以提醒投资者注意投资风险，基金公司的风险提示有助于投资者注意风险，平抑情绪。
谈及后续公募REITs产品的溢价率走向，多位业内人士表示，长期而言REITs产品的二级市场价格应该围绕底层资产的价值波动，短期可能受市场情绪和交易行为影响发生较大的波动，产品总体仍然遵循均值回归的规律。
华夏基金林伟鑫认为，从长期看，公募REITs的风险和收益特征将回归介于股和债之间的特征，二级市场价格将锚定底层资产的盈利水平及内在价值。此外，首批发行的公募REITs产品中非原始权益人持有的战略配售部分将于6月下旬解禁，对二级市场的价格影响值得投资人关注和考虑。
在中航基金宋鑫看来，近两周公募REITs市场出现明显跌幅，产品平均跌幅约为5%，从长远看价格会向内在价值回归，保持在合理水平：一方面，从产品历史走势来看，公募REITs市场前期呈现强势上涨趋势，若市场因素导致REITs市场继续升温，公募REITs市场价格存在回调空间；另一方面，随着监管部门审核速度加快，将有更多公募REITs产品问世，市场供需有望得到缓解，市场价格也有可能回落。
新华基金REITs投资部和另一家基金公司也认为，公募REITs二级市场价格明显偏离了资产内在价值，再加上首批9只产品部分份额2022年6月份将迎来解禁期，因此未来这种溢价率回落将是大概率事件，也会促使二级市场价格回归理性。
扩大市场容量、加强投资者教育
引导公募REITs市场回归理性投资
从“不为人熟知”到“全民追捧”，在当下火热的公募REITs市场，如何降低市场的短期“炒作”现象，让市场回归理性投资，是各方关注的焦点。
华夏基金林伟鑫表示，从目前整体看，公募REITs仍处于行业发展初期，整体规模(特别是流通盘规模)较小。在“钱多货少”和流通盘较小的状态下，可能出现少量资金“炒作”造成二级市场价格出现大幅波动的情况。他认为，增加公募REITs产品的供应，增大市场规模，随着可投资标的的不断丰富，有助于减少公募REITs市场短期“炒作”现象，让市场回归理性。
建信基金从三个维度给出了建议，首先，要持续加强投资者教育，使投资者深入了解公募REITs二级市场价格变动的因素以及收益来源，警惕与投资逻辑不符的交易价格非理性上涨，避免高溢价买入相关份额而造成投资损失；其次，建议继续完善公募REITs估值体系，例如在适当的时机推出公募REITs指数等，为投资者提供判断公募REITs价格水平的标准和依据；最后，随着后续公募REITs的不断上市、可比项目的不断增加，投资者对不同类型、不同区域的公募REITs项目会形成更加完善的投资判断标准，届时市场自然会趋于理性。
新华基金REITs投资部也建议，首先需要加强投资者教育，对于部分涨幅过高的产品继续通过风险提示等方式提醒投资者防范风险；其次是加快后续产品的审批发行效率，做大公募REITs产品的整体规模，避免大量资金涌入集中炒作少数产品；最后是调整现金分红的方法，例如可通过按季度不等额分红的方式，避免投资者为了博取大额分红收益预期，造成公募REITs短期交投活跃度放大的结果。
中航基金宋鑫也认为，公募REITs市场可以从三方面进行引导：一是监管、基金管理人、媒体等加大REITs投教工作，持续做好信息披露工作；二是逐步实现项目审核标准化，加快推进REITs项目落地，改善市场供需关系；三是引导投资者加深对REITs产品的认识，理性参与公募REITs市场投资。
在一家基金公司人士看来，REITs产品作为国内市场的一个新品种，在引发市场关注的同时也体现出了一定的稀缺性，从而可能引发短期“炒作”现象。
该人士称，“我们认为可以从三个方面进行规范和引导，促进REITs市场的健康发展：一是加大产品供给，扩大市场容量。二是继续加强投资者教育和REITs基本知识宣传，促使投资人更全面的了解REITs产品的运作模式、内在价值和风险收益特征。三是按照REITs产品大类底层资产的特征逐步建立REITs产品估值的通行指标，构建相对直观的价格和价值参照体系，便于投资人理性决策。”
平均溢价率超37%
短期投机交易蕴含较大风险
数据显示，截至最新收盘日，11只公募REITs产品平均溢价率为37.55%，比一周前的2月15日回落了接近14个百分点，但溢价率仍然处于高位。多只公募REITs近期也纷纷对外发布停牌公告并提示投资者溢价交易风险。
据华夏基金林伟鑫介绍，公募REITs具有高票息、抗通胀、长期回报率高、分散风险等投资价值。从长期维度来看，公募REITs是一种适合长期持有的配置型资产，并不适合交易性资金过度炒作。
他建议公募REITs投资人以长期持有为目的，而不是以短期交易为目的。投资者需仔细研究公募REITs项目的基础资产质量，对于基础资产的区位、历史经营情况、现金流预测情况、资产评估价值的合理性等因素有一个综合判断，再根据二级市场的价格是否偏离公募REITs基本面做出投资判断。
中航基金宋鑫建议，投资者首先需要充分了解产品特性，仔细研读公开披露文件和行业研究报告。在REITs产品上市之初，《招募说明书》对底层资产的运营管理情况、现金流分派情况等信息进行审慎预测，并定期发布季度报告、年度报告充分披露运营状况。此外，投资者需要持续关注二级市场走势，理性参与市场投资。若二级市场价格处于高位，可以选择暂缓入市。
建信基金也表示，公募REITs收益来源分为两个部分，即每年的强制派息分红及二级市场价格的资本利得。公募REITs综合收益中派息分红部分的价值，在长期持有的前提下才能得到充分彰显，发挥增益效果；如果过于关注公募REITs短期内的“股票特征”，容易偏离公募REITs产品的本质，导致盲目追涨杀跌。同时，当公募REITs在二级市场涨幅过大后，产品的现金流分派率也会显著降低，价格的预期波动幅度也会提高。
“因此，投资者有必要深入了解公募REITs的底层资产及收益情况，在短期内关注二级市场涨幅的同时，从长期持有的角度看，也要留意对应分派率的降低，综合考虑两部分收益来源，坚持价值投资理念，理性看待公募REITs产品的投资价值。”建信基金相关人士称。
一家基金公司人士则认为，投资者规避风险最有效的方法还是从价值投资的角度出发，不跟风，不盲从，短期的投机交易蕴含了较大的风险。此外，REITs产品底层资产类型多样，交易结构相对复杂，委托专业机构进行REITs产品的投资也是一种较好的选择。
文章来源：中国基金报
商标“在先使用”“恶意抢注”不侵权抗辩的认定标准
此前备受关注的“潼关肉夹馍”“逍遥镇胡辣汤”“青花椒酸菜鱼”案件中，很多被告商户都采用了“在先使用”不侵权抗辩的策略。今天我们来聊一聊关于“在先使用”不侵权抗辩，以及与之具有较强关联性却非常容易被忽视的“恶意抢注”抗辩的异同点及认定标准。
“在先使用”抗辩相关法律规定：
《商标法》第五十九条第三款：
商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。
“恶意抢注”抗辩相关法律规定：
《商标法》第三十二条：
申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。
“在先使用”抗辩与“恶意抢注”抗辩的异同点：
因为并无司法解释对上述两种抗辩的适用标准加以明确，因此笔者检索了近年来有关该条款的典型案例，试图从这些案件中总结出相应的裁判标准。首先，来总结较为常见的“在先使用”抗辩的认定标准，然后，再来分析“恶意抢注”抗辩的不同点。
一、“在先使用”抗辩的认定标准分析：
“在先使用”不侵权抗辩在适用过程中，在先使用、有一定影响、原有范围内使用这三个要点往往需要重点明晰和判断。
在先使用的时间点：以商标“申请日”作为起算点，原则上亦应早于商标权人的使用。
该条款对时间的规定为“商标注册人申请商标注册前”，并未明确“申请日”还是“注册日”。
在实务中，为了更有利于维护注册商标权利人的合法预期利益，通常是以“申请日”作为在先使用行为的起算点。“玉浮梁”商标侵权案 【1】、“天池”商标侵权案【2】 等案件中均认定以“申请日”为起算点。
在“理想空间”商标侵权案【3】中，最高院认为“在先使用不仅应早于该商标注册人申请商标注册的时间，同时亦必须早于该商标注册人使用该商标标志的时间”。笔者认为该标准的认定，意在完全排除使用人具有恶意的可能性，也即在商标权人已经在先使用但未申请商标时，便已知晓该商标，从而进行使用的情况。
当然，使用人在无早于商标权人使用证据的情况下，若确实出于善意，并不知晓商标权人的使用，仍然可以积极争取“在先使用”不侵权抗辩。“启航”商标侵权案【4】即支持该观点。
有一定影响：使用人对其商标的使用确系真实使用，且经过使用已使得商标在使用地域内起到识别作用
该条款中的“有一定影响”与《商标法》三十二条中的“有一定影响”的认定标准一致。
就具体标准而言，一般能够证明使用人对该商标进行了真实的、持续性的使用，并且该商标已经在使用地域内起到了识别作用即可。不需要证明商标已经具有较高知名度，亦不要求其知名度已延及较大的地域范围。
《北京市高级人民法院知识产权民事诉讼证据规则指引》中也列举了该抗辩理由的证据类型：
被告依据《中华人民共和国商标法》第五十九条第三款提出在先使用抗辩的，可以提供原告注册商标申请日前的合同、履行合同证明、宣传推广协议、市场调查报告、用户评价记录、购买记录、销售订单等使用被诉侵权标志的证据。
当然，若能证明商标注册人系基于恶意抢注，则可相应降低“有一定影响”的认定标准。例如若商标权人明知在先商标的存在而仍予注册，在注册后不投入正常的商业使用，反而向使用人兜售商标或起诉索赔，该种行为反映了商标注册人的恶意，在一定程度上能够佐证在先商标“有一定影响”。因此，根据商标注册人主观恶意程度的不同，可对“有一定影响”的标准作相应调整，“澜羽”商标侵权案【5】中法院即支持该观点。
原有范围内使用：主要考量地域范围、使用主体以及是否为原有商品或服务
地域范围应限制在已产生一定影响的区域内，不能扩大销售范围，但一般而言，在该范围内的销量则不应受到限制。当然由实体店销售转变外线上销售的行为亦属于超出了原有范围。例如“玉浮梁”商标侵权案中法院认为由线下销售扩大到网络销售，已经超出了原有范围。
使用主体限制为只能由在先使用人本人使用或在申请日前已有的许可使用人，不得再次许可他人使用，因为许可他人使用可以快速扩大使用规模。
商品或服务一般要求于原有商品或服务相同或基本，不应扩大到其他商品或者服务。
二、“恶意抢注”抗辩的不同点分析：
“恶意抢注”抗辩与“在先使用”抗辩的不同点就在于，商标权人的商标系通过恶意抢注而来，一般情况下，我们会积极建议使用人提起无效宣告程序。但如果未提起无效宣告，或无效宣告程序尚未结束，使用人在侵权案件中适用“恶意抢注”抗辩的效果要明显优于“在先使用”抗辩，因为一旦抗辩成功，在后的使用可以不受任何约束。
“阳光超人”商标侵权案 【6】中法院明确如下观点：商标权人对他人在先使用的事实知晓仍恶意抢注，符合《商标法》第三十二条后半段 “抢注他人在先使用并有一定影响的商标”的，则商标注册人的权利来源不具有正当性，其对在先使用人提起的侵权之诉属于权利滥用，有违诚实信用的基本原则，即使在先使用人的使用行为超出原有范围，亦不构成商标侵权。在这种情况下，法院可一并将上述事实查清后径行驳回商标注册人的诉讼请求，无需等待商标无效程序的结果。
当然也有部分案件中，商标权人具有明显抢注恶意的情况下，仍然适用了《商标法》第五十九条第三款的规定，认定使用人构成在原有范围内的“在先使用”，例如“尚丹尼”商标侵权案 【7】
笔者认为，此类型案件的该种认定一来基于使用人的抗辩主张，二来也基于“恶意抢注”抗辩适用在实务中适用案件数量较少。但是若之后遇到此类型案件，被告代理人可积极尝试“恶意抢注”抗辩，以最大限度为当事人争取应得的权益。
[1]“玉浮梁”商标侵权案：（2017）陕民终119号
[2]“天池”商标侵权案：（2018）粤民终310号
[3]“理想空间”商标侵权案：（2018）最高法民再43号
[4]“启航”商标侵权案：（2015）京知民终字第588号（最高人民法院发布2015年中国法院10大知识产权案件之五）
[5]“澜羽”商标侵权案：（2018）沪0115民初77977号
[6]“阳光超人”商标侵权案：（2017）京73民终1992号
[7]“尚丹尼”商标侵权案：（2014）朝民初字第25490号
此前备受关注的“潼关肉夹馍”“逍遥镇胡辣汤”“青花椒酸菜鱼”案件中，很多被告商户都采用了“在先使用”不侵权抗辩的策略。今天我们来聊一聊关于“在先使用”不侵权抗辩，以及与之具有较强关联性却非常容易被忽视的“恶意抢注”抗辩的异同点及认定标准。
“在先使用”抗辩相关法律规定：
《商标法》第五十九条第三款：
商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。
“恶意抢注”抗辩相关法律规定：
《商标法》第三十二条：
申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。
“在先使用”抗辩与“恶意抢注”抗辩的异同点：
因为并无司法解释对上述两种抗辩的适用标准加以明确，因此笔者检索了近年来有关该条款的典型案例，试图从这些案件中总结出相应的裁判标准。首先，来总结较为常见的“在先使用”抗辩的认定标准，然后，再来分析“恶意抢注”抗辩的不同点。
一、“在先使用”抗辩的认定标准分析：
“在先使用”不侵权抗辩在适用过程中，在先使用、有一定影响、原有范围内使用这三个要点往往需要重点明晰和判断。
在先使用的时间点：以商标“申请日”作为起算点，原则上亦应早于商标权人的使用。
该条款对时间的规定为“商标注册人申请商标注册前”，并未明确“申请日”还是“注册日”。
在实务中，为了更有利于维护注册商标权利人的合法预期利益，通常是以“申请日”作为在先使用行为的起算点。“玉浮梁”商标侵权案 【1】、“天池”商标侵权案【2】 等案件中均认定以“申请日”为起算点。
在“理想空间”商标侵权案【3】中，最高院认为“在先使用不仅应早于该商标注册人申请商标注册的时间，同时亦必须早于该商标注册人使用该商标标志的时间”。笔者认为该标准的认定，意在完全排除使用人具有恶意的可能性，也即在商标权人已经在先使用但未申请商标时，便已知晓该商标，从而进行使用的情况。
当然，使用人在无早于商标权人使用证据的情况下，若确实出于善意，并不知晓商标权人的使用，仍然可以积极争取“在先使用”不侵权抗辩。“启航”商标侵权案【4】即支持该观点。
有一定影响：使用人对其商标的使用确系真实使用，且经过使用已使得商标在使用地域内起到识别作用
该条款中的“有一定影响”与《商标法》三十二条中的“有一定影响”的认定标准一致。
就具体标准而言，一般能够证明使用人对该商标进行了真实的、持续性的使用，并且该商标已经在使用地域内起到了识别作用即可。不需要证明商标已经具有较高知名度，亦不要求其知名度已延及较大的地域范围。
《北京市高级人民法院知识产权民事诉讼证据规则指引》中也列举了该抗辩理由的证据类型：
被告依据《中华人民共和国商标法》第五十九条第三款提出在先使用抗辩的，可以提供原告注册商标申请日前的合同、履行合同证明、宣传推广协议、市场调查报告、用户评价记录、购买记录、销售订单等使用被诉侵权标志的证据。
当然，若能证明商标注册人系基于恶意抢注，则可相应降低“有一定影响”的认定标准。例如若商标权人明知在先商标的存在而仍予注册，在注册后不投入正常的商业使用，反而向使用人兜售商标或起诉索赔，该种行为反映了商标注册人的恶意，在一定程度上能够佐证在先商标“有一定影响”。因此，根据商标注册人主观恶意程度的不同，可对“有一定影响”的标准作相应调整，“澜羽”商标侵权案【5】中法院即支持该观点。
原有范围内使用：主要考量地域范围、使用主体以及是否为原有商品或服务
地域范围应限制在已产生一定影响的区域内，不能扩大销售范围，但一般而言，在该范围内的销量则不应受到限制。当然由实体店销售转变外线上销售的行为亦属于超出了原有范围。例如“玉浮梁”商标侵权案中法院认为由线下销售扩大到网络销售，已经超出了原有范围。
使用主体限制为只能由在先使用人本人使用或在申请日前已有的许可使用人，不得再次许可他人使用，因为许可他人使用可以快速扩大使用规模。
商品或服务一般要求于原有商品或服务相同或基本，不应扩大到其他商品或者服务。
二、“恶意抢注”抗辩的不同点分析：
“恶意抢注”抗辩与“在先使用”抗辩的不同点就在于，商标权人的商标系通过恶意抢注而来，一般情况下，我们会积极建议使用人提起无效宣告程序。但如果未提起无效宣告，或无效宣告程序尚未结束，使用人在侵权案件中适用“恶意抢注”抗辩的效果要明显优于“在先使用”抗辩，因为一旦抗辩成功，在后的使用可以不受任何约束。
“阳光超人”商标侵权案 【6】中法院明确如下观点：商标权人对他人在先使用的事实知晓仍恶意抢注，符合《商标法》第三十二条后半段 “抢注他人在先使用并有一定影响的商标”的，则商标注册人的权利来源不具有正当性，其对在先使用人提起的侵权之诉属于权利滥用，有违诚实信用的基本原则，即使在先使用人的使用行为超出原有范围，亦不构成商标侵权。在这种情况下，法院可一并将上述事实查清后径行驳回商标注册人的诉讼请求，无需等待商标无效程序的结果。
当然也有部分案件中，商标权人具有明显抢注恶意的情况下，仍然适用了《商标法》第五十九条第三款的规定，认定使用人构成在原有范围内的“在先使用”，例如“尚丹尼”商标侵权案 【7】
笔者认为，此类型案件的该种认定一来基于使用人的抗辩主张，二来也基于“恶意抢注”抗辩适用在实务中适用案件数量较少。但是若之后遇到此类型案件，被告代理人可积极尝试“恶意抢注”抗辩，以最大限度为当事人争取应得的权益。
[1]“玉浮梁”商标侵权案：（2017）陕民终119号
[2]“天池”商标侵权案：（2018）粤民终310号
[3]“理想空间”商标侵权案：（2018）最高法民再43号
[4]“启航”商标侵权案：（2015）京知民终字第588号（最高人民法院发布2015年中国法院10大知识产权案件之五）
[5]“澜羽”商标侵权案：（2018）沪0115民初77977号
[6]“阳光超人”商标侵权案：（2017）京73民终1992号
[7]“尚丹尼”商标侵权案：（2014）朝民初字第25490号
中国股市今日微涨！符合我在中午给出，下午会在反复震荡中收小阳线的预判！此刻不管你现在是焦虑还是期待，如果接下来想要找到更多机会，请将下面4点提醒多看几遍！
1、明天行情预判
中午提到本周短线时机不在今天，在明天下午与后天上午之间！这里明确补充，不论当时行情涨跌与否，时间一到都可以适当兴奋！只因当外围不利因素在周三落地后，被压制的流动性利好大概率就会完全喷发出来。
这个推测并非来源行情本身，而是来自于我对宏观层面的充分理解！宏观大于市场，趋势大于短线，这是降维打击！无需其他花里胡哨的推理。接着回到盘面，中午提出下午会在反复震荡中收小阳线！结果上证指数在下午长时间翻绿的情况下，最终收出0.04%的小阳线！这个预判是比较到位的。
至此明确预判，明天震荡偏空，最终收阴线！重点是昨天下午推测，上证指数本周箱体大致在3492到3558之间。而今天盘中低点3500.14，又创短线新低，因此明天除了下午的固定时间性机会以外，如果盘中跌破3500点了，同样也是确定性机会。
2、证券与白酒
在上周大涨的背景下，今天不论证券与白酒都在持续呈现弱势震荡，这在存量市场里是件很平常的事。而昨天下午我也提到本周机会就在逢低时，因此这里明确观点，证券与白酒的机会就在这两天的震荡行情中。因为一旦拉上去那就不是短线机会了，而是追高投机！只因A股想在春节前走出有效上涨行情，证券与白酒就都要动起来！否则即便上涨，不仅市场氛围起不来，行情也会异常分化。
重点是在近期行情震荡与货币宽松实质性举措不匹配的情况下，主力大概率会从上周利用证券与白酒，掩护其他行业调仓的行为，在本周转为持续护盘！所以从目前情况来讲，证券与白酒的周内机会是比较大的。
3、数字经济与数字货币
接着再提醒一下，如果严格区分数字经济与数字货币是有本质区别的！只因前者为概念，后者是在前者概念下衍生出来的行业。但因数字货币没ETF不方便具体追踪，因此每次分享时还是要给大家分开来讲。
重点是数字货币是我从去年4月起追踪的长期主线，时至今日仅指数层面的涨幅都已接近50%，上涨动能几乎可与去年的新能源车与光伏匹敌。而今年之所以多次提到数字经济，只因1月12日盘后爆出重大利好，即数字经济核心产业增加值，要在2025年占比10%的GDP比重！但1月13日却出现大幅冲高回落，这才引起了我的注意。并在盘后明确提出10%只是刚刚开始！
只因数字货币是货币博弈层面的战略性行业，对宏观发展的重要性不言而喻。而在数字经济持续赋能数字货币的过程中，也会持续被后者反哺，从而将发展红利释放给各行各业，这对整体经济的发展具有高强度的支撑作用。也就是这两者在未来发展过程中会持续相辅相成，大趋势层面不仅在2025年前没问题！甚至从理论来讲，科学的发展空间有多大，这两个行业的发展空间就有多大！这对整体经济的发展具有高强度支撑作用。
所以若追踪这条线的机会，重点在于数字经济在行情中的波动反馈，肯定要小于数字货币，但是趋势稳定性却明显更大！因此期间可将数字经济定位超长线，然后通过数字货币在期间适时寻找波动机会，如此即锁住了追逐长线机会的机会，又能从中尽可能地持续扩大收益。
4、新能源车与光伏
另一方面，新能源车与光伏在去年都已有了暴涨基础的前提下。又在去年四季度下旬，受到整体新能源板块高位回撤的影响。尽管从去年11月起整体出现震荡回落，但是调整至今相对都已比较充分。
因此上周五中午围绕趋势性机会强势提出，别被短线干扰，只有耐得住寂寞，才能享受行业的趋势红利。同时预判这两个行业经过震荡后，不仅还会继续上涨，而且还会连续创出历史新高！这里依然确认此观点！
重点是这两个行业的硬逻辑在于，改变世界其实是从每一个小细节改变而改变的！而很多人受制于自身认知导致根本没办法感知，往往等到时代变迁后，才后知后觉地说：“如果当初我能想到，命运可能就改变了。”这种自我安慰，我想每个人或多或少都曾经有过。
现在，我就明确告诉大家！新能源车和光伏的本质逻辑，并不在于各自行业本身！而是在于时代的变化与能源的转化！甚至包括地缘性的战略博弈与提高经济发展效率都只是这个层面的子目录。在这种情况，如果想要抓住这两个行业的红利，肯定不能看短线。
因为咱们一起照照镜子就会明白，当短线出现较大程度震荡时，每个人的手都在颤抖！每个人的心里都在怀疑！这样是绝对拿不住的！所以当天我才讲，对于这些有强烈宏观机会的行业，以后每个月只能分享1到2次，讲多了肯定会有人将其看成短线。
至此在春节前，最后再给大家强调一下，关于新能源车与光伏的未来展望，我只有一句话：“闭上眼睛！拥抱未来！”
关注我，帮你看透财经本质！#拓新药业 sz301089[股票]##股票##经济# https://t.cn/RMJIEJs
1、明天行情预判
中午提到本周短线时机不在今天，在明天下午与后天上午之间！这里明确补充，不论当时行情涨跌与否，时间一到都可以适当兴奋！只因当外围不利因素在周三落地后，被压制的流动性利好大概率就会完全喷发出来。
这个推测并非来源行情本身，而是来自于我对宏观层面的充分理解！宏观大于市场，趋势大于短线，这是降维打击！无需其他花里胡哨的推理。接着回到盘面，中午提出下午会在反复震荡中收小阳线！结果上证指数在下午长时间翻绿的情况下，最终收出0.04%的小阳线！这个预判是比较到位的。
至此明确预判，明天震荡偏空，最终收阴线！重点是昨天下午推测，上证指数本周箱体大致在3492到3558之间。而今天盘中低点3500.14，又创短线新低，因此明天除了下午的固定时间性机会以外，如果盘中跌破3500点了，同样也是确定性机会。
2、证券与白酒
在上周大涨的背景下，今天不论证券与白酒都在持续呈现弱势震荡，这在存量市场里是件很平常的事。而昨天下午我也提到本周机会就在逢低时，因此这里明确观点，证券与白酒的机会就在这两天的震荡行情中。因为一旦拉上去那就不是短线机会了，而是追高投机！只因A股想在春节前走出有效上涨行情，证券与白酒就都要动起来！否则即便上涨，不仅市场氛围起不来，行情也会异常分化。
重点是在近期行情震荡与货币宽松实质性举措不匹配的情况下，主力大概率会从上周利用证券与白酒，掩护其他行业调仓的行为，在本周转为持续护盘！所以从目前情况来讲，证券与白酒的周内机会是比较大的。
3、数字经济与数字货币
接着再提醒一下，如果严格区分数字经济与数字货币是有本质区别的！只因前者为概念，后者是在前者概念下衍生出来的行业。但因数字货币没ETF不方便具体追踪，因此每次分享时还是要给大家分开来讲。
重点是数字货币是我从去年4月起追踪的长期主线，时至今日仅指数层面的涨幅都已接近50%，上涨动能几乎可与去年的新能源车与光伏匹敌。而今年之所以多次提到数字经济，只因1月12日盘后爆出重大利好，即数字经济核心产业增加值，要在2025年占比10%的GDP比重！但1月13日却出现大幅冲高回落，这才引起了我的注意。并在盘后明确提出10%只是刚刚开始！
只因数字货币是货币博弈层面的战略性行业，对宏观发展的重要性不言而喻。而在数字经济持续赋能数字货币的过程中，也会持续被后者反哺，从而将发展红利释放给各行各业，这对整体经济的发展具有高强度的支撑作用。也就是这两者在未来发展过程中会持续相辅相成，大趋势层面不仅在2025年前没问题！甚至从理论来讲，科学的发展空间有多大，这两个行业的发展空间就有多大！这对整体经济的发展具有高强度支撑作用。
所以若追踪这条线的机会，重点在于数字经济在行情中的波动反馈，肯定要小于数字货币，但是趋势稳定性却明显更大！因此期间可将数字经济定位超长线，然后通过数字货币在期间适时寻找波动机会，如此即锁住了追逐长线机会的机会，又能从中尽可能地持续扩大收益。
4、新能源车与光伏
另一方面，新能源车与光伏在去年都已有了暴涨基础的前提下。又在去年四季度下旬，受到整体新能源板块高位回撤的影响。尽管从去年11月起整体出现震荡回落，但是调整至今相对都已比较充分。
因此上周五中午围绕趋势性机会强势提出，别被短线干扰，只有耐得住寂寞，才能享受行业的趋势红利。同时预判这两个行业经过震荡后，不仅还会继续上涨，而且还会连续创出历史新高！这里依然确认此观点！
重点是这两个行业的硬逻辑在于，改变世界其实是从每一个小细节改变而改变的！而很多人受制于自身认知导致根本没办法感知，往往等到时代变迁后，才后知后觉地说：“如果当初我能想到，命运可能就改变了。”这种自我安慰，我想每个人或多或少都曾经有过。
现在，我就明确告诉大家！新能源车和光伏的本质逻辑，并不在于各自行业本身！而是在于时代的变化与能源的转化！甚至包括地缘性的战略博弈与提高经济发展效率都只是这个层面的子目录。在这种情况，如果想要抓住这两个行业的红利，肯定不能看短线。
因为咱们一起照照镜子就会明白，当短线出现较大程度震荡时，每个人的手都在颤抖！每个人的心里都在怀疑！这样是绝对拿不住的！所以当天我才讲，对于这些有强烈宏观机会的行业，以后每个月只能分享1到2次，讲多了肯定会有人将其看成短线。
至此在春节前，最后再给大家强调一下，关于新能源车与光伏的未来展望，我只有一句话：“闭上眼睛！拥抱未来！”
关注我，帮你看透财经本质！#拓新药业 sz301089[股票]##股票##经济# https://t.cn/RMJIEJs
✋热门推荐