转化型抢劫罪存在未遂吗
【基本案情】
2019年10月10日凌晨5时许，廖某华窜进何某江位于宁明县城中镇石油公司宿舍c楼y室的住所，潜入卧室盗窃何某江置于床头的手机时，被何某江察觉。廖某华逃跑至客厅时，被何某江扑倒在地，廖某华即以言语威胁称自己是吸毒人员，持有针管注射器。何某江发现其手上无针管后，再次扑倒廖某华，并扭打在一起。随后，何某江夫妇二人合力摁倒廖某华，并叫儿子打电话报警。民警到达现场后，在廖某华的裤袋内缴获被盗的一部价值1279元的华为牌手机。涉案手机已发还给被害人。
廖某华因犯诈骗罪曾于2012年5月17日被宁明县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。因犯盗窃罪于2014年9月5日被宁明县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。2015年3月4日刑满释放。因犯盗窃罪于2016年2月2日被宁明县人民法院判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币二千元。2017年2月19日刑满释放。因犯盗窃罪于2018年9月12日被宁明县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元。2018年10月24日刑满释放。

【一审判决】
一审法院认为，被告人廖某华以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，在被发现后在被害人的住处内使用暴力抗拒抓捕，其行为已构成抢劫罪。被告人廖某华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人廖某华自愿认罪，可酌情从轻处罚。
判决如下：
廖某华犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元，剥夺政治权利一年。
廖某华不服一审判决，向广西壮族自治区崇左市中级人民法院上诉。

【二审判决】
二审认为，上诉人廖某华以非法占有为目的，采取秘密手段入户实施盗窃，在被发现后为抗拒抓捕以暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪，且系入户抢劫。原判定性准确。廖某华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。廖某华具有入户抢劫和累犯两个加重处罚的情节，依法应对其判处十年以上有期徒刑，但本案属于转化型抢劫，廖某华在犯罪性质转化前只有盗窃的故意，与普通抢劫案件相比其主观恶性、人身危险性相对较小，且其实施的暴力程度有限，另其在本案中既没能劫取到财物，又未造成他人人身伤害后果，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。原判认定事实清楚，审判程序合法，但未认定
上诉人是抢劫未遂属适用法律错误，导致量刑过重，二审予以纠正。
判决如下：
一、撤销广西壮族自治区宁明县人民法院（2019）桂1422刑初196号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）廖某华犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
案件评议
本案争议焦点在于：
（1）关于转化型抢劫犯罪是否存在未遂；
（2）关于一审以抢劫既遂判处被告人有期徒刑十年是否罪责刑相适应。
一、转化型抢劫罪是否存在未遂
本案被告人入室的目的在于实施盗窃，事实也盗得一部手机，在欲离开房间时被被害人发现后即称其是吸毒人员，身上带有针管注射器，其抗拒抓捕的行为构成抢劫罪。但最终其被被害人控制住，手机也没拿到，其这一行为符合因意志以外的原因而未得逞，符合刑法对于未遂犯的相关规定，依法应认定系犯罪未遂。转化型抢劫罪在转化成抢劫后，应与一般的抢劫罪一样存在犯罪形态，应当按照一般抢劫罪的犯罪形态来认定。
二、一审以抢劫罪判处被告人有期徒刑十年有违罪责刑相适应原则
本案根据现有证据，可证实被告人平时没有什么正当职业，称其以“偷”为业不足为怪。案发当时其目的也是入室盗窃，随身也没有携带任何器械，而是在被被害人发现后，为挣脱被害人的抓捕，仅以言语相威胁，并没有造成任何人员轻微伤以上后果。从到案至一、二审均如实供认犯罪事实，认罪态度比较好。其行为转化为抢劫罪后，将面临最低量刑为十年的结局，而综合被告人实施的犯罪，与一般的抢劫罪相比，其人身危险性、社会危害性均不是非常大，处以其十年有期徒刑违背罪责刑相适用原则，与老百姓的普遍价值观严重不符，未能达到罚当其罪的结果。而认定被告人构成抢劫罪且系犯罪未遂，对其减轻处罚，既符合法律的规定，也达到了罪责刑相适应原则，取得较好的法律效果和社会效果。
（编写人：广西壮族自治区崇左市中级人民法院 黄秋）

日读经典
《论语》子张问崇德、辨惑，子曰：“主忠信，徙义，崇德也。爱之欲其生，恶之欲其死；既欲其生又欲其死，是惑也。‘诚不以富，亦只以异。’”
【翻译】
 子张向孔子请教怎样去提高品德修养和辨别是非。孔子说：“以忠厚诚实为主，行为总是遵循道义，这就可以提高品德。对于同一个人，爱的时候希望他长期活下去；厌恶的时候，又希望他死去。既要他长寿，又要他短命，这就是迷惑。‘这样对自己实在是没有益处，也只能使人感到奇怪罢了’。”
《民法典》 第二百六十九条   营利法人对其不动产和动产依照法律、行政法规以及章程享有占有、使用、收益和处分的权利。
       营利法人以外的法人，对其不动产和动产的权利，适用有关法律、行政法规以及章程的规定。
《刑法典》第二百六十九条 转化的抢劫罪
犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

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