【运用证据的附着信息构建事实、证明或反驳有关诉讼主张】
原创2021-11-24 14:32·吴世柱律师
运用证据的附着信息构建事实、证明或反驳有关诉讼主张
出庭律师
第一编 总论
第一章 审查证据的前提是深刻理解证据
第一节 刑事诉讼中的证据
刑事诉讼，指控被告人构成犯罪的举证责任由控方承担，根据控方举证规则，其对指控的事实应在起诉书说明有哪些证据证实，在法庭上出示或者宣读证据，说明证据来源、证明的事实，然后接受被告人及辩护人的质证。法官通过法庭审理、庭后合议，听取控辩双方的意见完成对证据的审查、判断，从而认定案件事实，作出裁判。
为保障辩护人及时做好出庭准备，从案件移送检察院审查起诉之日起，就可以获得案件卷宗。获取案件卷宗，就开启了对证据的系统审查。
证据是刑事诉讼的核心，刑事诉讼活动的内容、也是对证据进行审查判断的方式，就是举证、质证和认证，所以，对证据进行审查的能力决定着刑事辩护案件的质量。
深刻地认识和理解刑事诉讼中的证据，对于做好证据的审查判断工作，提出质证和辩论意见、实现有效辩护具有重要意义。而实现有效辩护的根本，在于对证据有系统的认识，把证据能够证明的广度、深度与证明对象、辩护主张相互对照，从而使辩护意见建立在证据的基础上。
《刑事诉讼法》对证据的定义，有其历史沿革。1979年的《刑事诉讼法》第三十一条规定“证明案件真实情况的一切事实，都是证据。”1996年《刑事诉讼法》修改延续了这一证据概念。这是将证据能够证明的客观真实作为证明要求的，但案件的“真实情况”只有通过证据重建的相对真实，而没有绝对真实。所以，这里的真实情况，是把证据等同于“事实”，也即理论上所说的“事实说”，但笔者认为从证据的表现形态上，不可能像拼凑七巧板一样拼出一个完整的真实情况，在事实重建的过程中，只要能够建成足以定罪量刑的定案事实就能够达到证明标准，所以，证据是“证明案件真实情况的一切事实”并不科学。
2018年版《刑事诉讼法》第五十条将证据的概念予以修改，“可以用于证明案件事实的材料，都是证据。”和“事实说”相对比可以看到，这种修改在于避免错误理解证据与事实之间的关系，即证据是证明手段，是证明事实的材料，是以证据材料自身的信息内容起到对案件事实的证明作用。所以，“材料”说的科学性就在于，证据是可以被复制、转述、有形化的相关材料，这就为办案人员审查证据提供了抽象的内容概念，提供了形式和内容的统一：证据的表现形式是包括列举的具体证据形式在内的各种“材料”，证据的内容要看证据自身所具有的关联性的证据信息。
《人民法院诉讼证据规定适用指南》（简称《证据指南》）站在法学的前沿，综合现行的证据规则给出了宏观的证据定义，第2条规定“可以用于证明案件事实的材料，都是证据。没有关联性的材料，不得作为认定案件事实的根据。”第3条列举了八种证据：物证；书证；证人证言；当事人陈述；鉴定意见；现场笔录、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；视听资料；电子数据。笔者认为《证据指南》对证据的定义和种类列举是科学的。只有先明确什么是证据，才能认识它、鉴别它、使用它，这就是运用证据的前提。
从律师实务的角度也可以给证据定义：证据，是律师对合法取得的、经过审查判断、对自己一方所提出的主张具有证明力和证明强度的物质载体。
运用证据的附着信息构建事实、证明或反驳有关诉讼主张
答辩
根据这一定义，需要进一步理解如下相关内容：
律师实务中的证据是信息载体，具有相应的表现形式。首先，证据必须有形化，也必须通过一定的手段提取其信息并以法定的形式固定，能以视听的方式呈现在法庭，能够被人所感知并由法官、对方当事人进行解读，才能有效地发挥证明作用，否则，就不是证据。其次，无论证据的具体形式是什么，即使是肉眼不可见的载体，也要转化形成证据信息的载体，才能被法庭接受为证据。例如，证人证言，如果不通过证人陈述并予以记录在案卷，显然，就不能作为有效证据；又如鉴定意见，如果不是通过检材的提取、检验等程序，形成规范的鉴定意见书，显然，也不能称之为证据。其次，对证据的收集、固定和审查，不仅是对侦查、审判人员的要求，同时，对律师的要求同样严格。律师要明确了解诉讼证据形成的三个过程，第一阶段：初始阶段。没有证据不能认定事实。因此，从委托人那里听询来的案件事实，律师就需要让其提供相关证据或证据线索，对证据进行收集。此时收集证据的视野，宜宽而不宜窄，不能轻易否定哪个证据没有作用，而是要放到案件事实发生的时间、空间维度，从不同的侧面收集证据。第二阶段：有形化阶段。第一阶段只是轮廓，只有将第一阶段的相关证据，以符合法律规定的形式有形化，才算是完成了收集的任务，否则，就无法进入下一个审查阶段。在这一阶段的最重要的任务，是对初始证据进行形式上的鉴别，以确保证据的来源、形式合法、证据信息是否保真。例如，委托人此前手机里存入的录音、录像、图片等关键证据，因不慎删除，通过技术手段予以恢复，使案件事实得以还原，这就是最典型的证据有形化。第三阶段：对证据进行分析和评估成为诉讼证据阶段。
以上的过程，是对证据进行甄别以及唤醒的过程，是使证据具有证据资格的赋予法律效力的过程；从证据裁判原则的要求以及律师实务技巧上，也是筛选证据的过程，有利于配合司法机关提高诉讼效率。以上是证据从初始状态到进入法庭之前，经过律师思维加工的一般过程和要求。如果证据具备了证据能力、证明力，通过律师在法庭上解读和运用证据信息，以达到证明目的。
最后，确定单一证据的证明对象、汇总全部证据的信息指向。律师唤醒证据当然是为了让证据证明自己一方的主张，无论是程序性事项还是实体事项，都必须使证据具有明确的证明指向。除了证明指向的明确性之外，还要求证据具有证明力、达到证明强度。也是在这个意义上，才能发挥最佳证据规则、补强证据规则等理论知识对实践的指导。
笔者认为，《证据指南》综合了三大诉讼法的八种证据种类，是法定证据主义的彰显。法定证据主义的目的是为了防止法官主观恣意，是以证据种类法定化的方法，限定证据裁判的物质内容。从诉讼实务上说，笔者认为证据种类即是证据的表现形式。研究证据不仅是要注意其表现形式，最重要的是从收集证据开始要注重证据形式和证据内容的统一。
概括地说，审查判断证据的前提，就是深刻认识证据的功能是事实重建的手段，它是以附着其上的证据信息来实现重建事实的证明功能的，而证据的内涵内容，具体是指证据的信息，所以，审查判断证据的核心，即为由证据的附着信息构建事实、论证或驳斥有关诉讼主张。
原创2021-11-24 14:32·吴世柱律师
运用证据的附着信息构建事实、证明或反驳有关诉讼主张
出庭律师
第一编 总论
第一章 审查证据的前提是深刻理解证据
第一节 刑事诉讼中的证据
刑事诉讼，指控被告人构成犯罪的举证责任由控方承担，根据控方举证规则，其对指控的事实应在起诉书说明有哪些证据证实，在法庭上出示或者宣读证据，说明证据来源、证明的事实，然后接受被告人及辩护人的质证。法官通过法庭审理、庭后合议，听取控辩双方的意见完成对证据的审查、判断，从而认定案件事实，作出裁判。
为保障辩护人及时做好出庭准备，从案件移送检察院审查起诉之日起，就可以获得案件卷宗。获取案件卷宗，就开启了对证据的系统审查。
证据是刑事诉讼的核心，刑事诉讼活动的内容、也是对证据进行审查判断的方式，就是举证、质证和认证，所以，对证据进行审查的能力决定着刑事辩护案件的质量。
深刻地认识和理解刑事诉讼中的证据，对于做好证据的审查判断工作，提出质证和辩论意见、实现有效辩护具有重要意义。而实现有效辩护的根本，在于对证据有系统的认识，把证据能够证明的广度、深度与证明对象、辩护主张相互对照，从而使辩护意见建立在证据的基础上。
《刑事诉讼法》对证据的定义，有其历史沿革。1979年的《刑事诉讼法》第三十一条规定“证明案件真实情况的一切事实，都是证据。”1996年《刑事诉讼法》修改延续了这一证据概念。这是将证据能够证明的客观真实作为证明要求的，但案件的“真实情况”只有通过证据重建的相对真实，而没有绝对真实。所以，这里的真实情况，是把证据等同于“事实”，也即理论上所说的“事实说”，但笔者认为从证据的表现形态上，不可能像拼凑七巧板一样拼出一个完整的真实情况，在事实重建的过程中，只要能够建成足以定罪量刑的定案事实就能够达到证明标准，所以，证据是“证明案件真实情况的一切事实”并不科学。
2018年版《刑事诉讼法》第五十条将证据的概念予以修改，“可以用于证明案件事实的材料，都是证据。”和“事实说”相对比可以看到，这种修改在于避免错误理解证据与事实之间的关系，即证据是证明手段，是证明事实的材料，是以证据材料自身的信息内容起到对案件事实的证明作用。所以，“材料”说的科学性就在于，证据是可以被复制、转述、有形化的相关材料，这就为办案人员审查证据提供了抽象的内容概念，提供了形式和内容的统一：证据的表现形式是包括列举的具体证据形式在内的各种“材料”，证据的内容要看证据自身所具有的关联性的证据信息。
《人民法院诉讼证据规定适用指南》（简称《证据指南》）站在法学的前沿，综合现行的证据规则给出了宏观的证据定义，第2条规定“可以用于证明案件事实的材料，都是证据。没有关联性的材料，不得作为认定案件事实的根据。”第3条列举了八种证据：物证；书证；证人证言；当事人陈述；鉴定意见；现场笔录、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；视听资料；电子数据。笔者认为《证据指南》对证据的定义和种类列举是科学的。只有先明确什么是证据，才能认识它、鉴别它、使用它，这就是运用证据的前提。
从律师实务的角度也可以给证据定义：证据，是律师对合法取得的、经过审查判断、对自己一方所提出的主张具有证明力和证明强度的物质载体。
运用证据的附着信息构建事实、证明或反驳有关诉讼主张
答辩
根据这一定义，需要进一步理解如下相关内容：
律师实务中的证据是信息载体，具有相应的表现形式。首先，证据必须有形化，也必须通过一定的手段提取其信息并以法定的形式固定，能以视听的方式呈现在法庭，能够被人所感知并由法官、对方当事人进行解读，才能有效地发挥证明作用，否则，就不是证据。其次，无论证据的具体形式是什么，即使是肉眼不可见的载体，也要转化形成证据信息的载体，才能被法庭接受为证据。例如，证人证言，如果不通过证人陈述并予以记录在案卷，显然，就不能作为有效证据；又如鉴定意见，如果不是通过检材的提取、检验等程序，形成规范的鉴定意见书，显然，也不能称之为证据。其次，对证据的收集、固定和审查，不仅是对侦查、审判人员的要求，同时，对律师的要求同样严格。律师要明确了解诉讼证据形成的三个过程，第一阶段：初始阶段。没有证据不能认定事实。因此，从委托人那里听询来的案件事实，律师就需要让其提供相关证据或证据线索，对证据进行收集。此时收集证据的视野，宜宽而不宜窄，不能轻易否定哪个证据没有作用，而是要放到案件事实发生的时间、空间维度，从不同的侧面收集证据。第二阶段：有形化阶段。第一阶段只是轮廓，只有将第一阶段的相关证据，以符合法律规定的形式有形化，才算是完成了收集的任务，否则，就无法进入下一个审查阶段。在这一阶段的最重要的任务，是对初始证据进行形式上的鉴别，以确保证据的来源、形式合法、证据信息是否保真。例如，委托人此前手机里存入的录音、录像、图片等关键证据，因不慎删除，通过技术手段予以恢复，使案件事实得以还原，这就是最典型的证据有形化。第三阶段：对证据进行分析和评估成为诉讼证据阶段。
以上的过程，是对证据进行甄别以及唤醒的过程，是使证据具有证据资格的赋予法律效力的过程；从证据裁判原则的要求以及律师实务技巧上，也是筛选证据的过程，有利于配合司法机关提高诉讼效率。以上是证据从初始状态到进入法庭之前，经过律师思维加工的一般过程和要求。如果证据具备了证据能力、证明力，通过律师在法庭上解读和运用证据信息，以达到证明目的。
最后，确定单一证据的证明对象、汇总全部证据的信息指向。律师唤醒证据当然是为了让证据证明自己一方的主张，无论是程序性事项还是实体事项，都必须使证据具有明确的证明指向。除了证明指向的明确性之外，还要求证据具有证明力、达到证明强度。也是在这个意义上，才能发挥最佳证据规则、补强证据规则等理论知识对实践的指导。
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今日报道体验感50%
通知八点报道，去办公室等了一个小时[裂开]结果主任去上课了，那为什么不让我俩九点去[挖鼻]
出门时看到国旗突然想起辞编前的担忧+辞编后的焦虑 +重新备考时的辛苦，真是一波又一波
上学的时候最喜欢的就是升国旗，新的一切将从国旗下开始，加油哇[拳头] https://t.cn/Rxdg3hW
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当选国际乒联执行副主席，刘国梁：乒乓球属于中国，更属于世界
北京时间11月25日凌晨，国际乒联宣布，WTT 世界乒乓球职业大联盟理事会主席、中国乒协主席刘国梁成功当选国际乒乓球联合会执行副主席。未来几年，刘国梁将参与到国际乒联决策层的工作当中。当选后，刘国梁接受了中央广播电视总台北美总站（传媒在线公司）总经理江和平的专访。
记者：首先祝贺你当选国际乒联执行副主席！你在演讲的时候表达了“中国乒乓·世界共享”的理念，那么你有哪些深思熟虑的想法？
刘国梁：其实这些想法在很早以前就开始有了，在我当总教练的时候，我记得在2013年我竞聘的时候，主题就是“中国乒乓·世界共享”。那时候我就在想，如何让乒乓球这项运动在世界发展，因为乒乓球不能只属于中国，它是属于世界的，只有在全世界发展好了，中国乒乓球的发展才会更好。
随着这几年自己身份的不断转变，跟世界乒乓球沟通和接轨的东西也越来越多，我最初的想法也正在一点点地变为现实。但我觉得现在不管是国际乒联还是WTT，大家共同的目标和愿景都是希望把乒乓球在全世界能够很好地推广和普及，这就一定需要和中国进行合作。
记者：在东京奥运会结束的时候，就有媒体报道说你因为备战奥运会而放弃了竞选国际乒联主席，是这样吗？
刘国梁：对，因为当时需要6月份就报名，也有很多协会找到我，希望我能够去竞选国际乒联主席，自己其实也考虑过，但是后来我自己综合考虑了一下，因为6月份还没到奥运会，我担心这个时候竞选会分心，会影响奥运会，因为要竞选必须提前做很多准备工作，我觉得我最重要的目标还是在中国，是要在东京奥运会上升国旗奏国歌。奥运战略是重中之重，如果在最后最关键的一刻让自己分心，可能会得不偿失。
当时自己也考虑了几个月的时间，来回有一些不同的想法，后来综合考虑还是决定竞选执行副主席，这样把握性大一些，另外也可以通过这4年的时间对国际平台内部的运行机制熟悉一点。
另外我也想在这4年时间让大家了解中国乒协的想法，包括了解我能够为世界乒乓球带来什么。如果通过这4年真正能够让世界乒乓球有所改变，我相信到那时候才是水到渠成的时候，那时候你想做什么样的工作，我相信就会来得更实际自然一点。所以当时我综合了这三方面的考虑，决定竞选国际乒联执行副主席。
乒乓球是我一生最热爱的运动，也是一生的目标，我一辈子都会干这个。从当运动员、主教练、总教练、中国乒协主席、 WTT理事会主席，再到国际乒联执行副主席，一步一个脚印，我希望走得更扎实一点，能够在哪个岗位上都切实为乒乓球这项运动做出贡献。
记者：你前面提到“中国乒乓·世界共享”，你在就任WTT理事会主席的时候也同样谈到这样的一个理念，那么在落实的过程当中，你遇到最大的困难是什么？
刘国梁：如果没有疫情的话，我相信WTT这种赛事体系应该已经有很好的体现了。疫情对于体育的影响太大了，完全打破了以往的备战和参赛的格局，所以我们随时要做很多的应变，但是我们相信疫情终将过去，我们会把这个体系做得更好。
以前世锦赛最多的时候可以有9个单打，后来限制到7个、6个、5个，中国很多优秀的选手没有机会展现自己，所以WTT推的是职业化，慢慢淡化国家和地区协会，让球员以职业的身份去参加。每个球员的付出和努力是一样的，只不过有的球员天赋好，他能得冠军，但其他球员也应该得以展现。我相信这会让更多的孩子看到希望，看到未来。
疫情期间，有一些比赛中国队没有参加，球迷可能会问为什么不参加？一个是我们的护照签证需要时间，另外每个国家的防疫标准也不一样。另外现在的赛事随着疫情也是随时在调整，可能原本你准备的比赛取消了，也可能突然增加一个比赛，就像这次我们世乒赛打完之后，增加了一个新加坡的WTT世界杯决赛，这种情况下我们怎么去参赛，怎么去买机票，怎么去防疫，怎么去办签证，都是非常大的挑战。
记者：这次世乒赛你对中国队有什么期待？
刘国梁：其实什么样的结果我都可以接受，因为在东京奥运会结束之后，我们的目标马上就锁定了巴黎奥运会，一切都是为巴黎做准备的。当然世乒赛我们是需要拿成绩的，但锻炼队伍和拿成绩不矛盾，锻炼不是为了输球，是要在锻炼当中让他们赢球，让他们获得冠军，这样才能够双丰收。比赛一定会有人赢有人输，不管输输赢赢，收获是最重要的。
#刘国梁当选国际乒联执行副主席#
除刘国梁成功当选国际乒联执行副主席外，当日国际乒联代表大会还宣布，来自瑞典的佩特拉·索林当选为国际乒联第八任主席。她也成为国际乒联自1926年成立以来第一位女性掌门人，也是目前奥林匹克大家庭的四位女主席之一。
北京时间11月25日凌晨，国际乒联宣布，WTT 世界乒乓球职业大联盟理事会主席、中国乒协主席刘国梁成功当选国际乒乓球联合会执行副主席。未来几年，刘国梁将参与到国际乒联决策层的工作当中。当选后，刘国梁接受了中央广播电视总台北美总站（传媒在线公司）总经理江和平的专访。
记者：首先祝贺你当选国际乒联执行副主席！你在演讲的时候表达了“中国乒乓·世界共享”的理念，那么你有哪些深思熟虑的想法？
刘国梁：其实这些想法在很早以前就开始有了，在我当总教练的时候，我记得在2013年我竞聘的时候，主题就是“中国乒乓·世界共享”。那时候我就在想，如何让乒乓球这项运动在世界发展，因为乒乓球不能只属于中国，它是属于世界的，只有在全世界发展好了，中国乒乓球的发展才会更好。
随着这几年自己身份的不断转变，跟世界乒乓球沟通和接轨的东西也越来越多，我最初的想法也正在一点点地变为现实。但我觉得现在不管是国际乒联还是WTT，大家共同的目标和愿景都是希望把乒乓球在全世界能够很好地推广和普及，这就一定需要和中国进行合作。
记者：在东京奥运会结束的时候，就有媒体报道说你因为备战奥运会而放弃了竞选国际乒联主席，是这样吗？
刘国梁：对，因为当时需要6月份就报名，也有很多协会找到我，希望我能够去竞选国际乒联主席，自己其实也考虑过，但是后来我自己综合考虑了一下，因为6月份还没到奥运会，我担心这个时候竞选会分心，会影响奥运会，因为要竞选必须提前做很多准备工作，我觉得我最重要的目标还是在中国，是要在东京奥运会上升国旗奏国歌。奥运战略是重中之重，如果在最后最关键的一刻让自己分心，可能会得不偿失。
当时自己也考虑了几个月的时间，来回有一些不同的想法，后来综合考虑还是决定竞选执行副主席，这样把握性大一些，另外也可以通过这4年的时间对国际平台内部的运行机制熟悉一点。
另外我也想在这4年时间让大家了解中国乒协的想法，包括了解我能够为世界乒乓球带来什么。如果通过这4年真正能够让世界乒乓球有所改变，我相信到那时候才是水到渠成的时候，那时候你想做什么样的工作，我相信就会来得更实际自然一点。所以当时我综合了这三方面的考虑，决定竞选国际乒联执行副主席。
乒乓球是我一生最热爱的运动，也是一生的目标，我一辈子都会干这个。从当运动员、主教练、总教练、中国乒协主席、 WTT理事会主席，再到国际乒联执行副主席，一步一个脚印，我希望走得更扎实一点，能够在哪个岗位上都切实为乒乓球这项运动做出贡献。
记者：你前面提到“中国乒乓·世界共享”，你在就任WTT理事会主席的时候也同样谈到这样的一个理念，那么在落实的过程当中，你遇到最大的困难是什么？
刘国梁：如果没有疫情的话，我相信WTT这种赛事体系应该已经有很好的体现了。疫情对于体育的影响太大了，完全打破了以往的备战和参赛的格局，所以我们随时要做很多的应变，但是我们相信疫情终将过去，我们会把这个体系做得更好。
以前世锦赛最多的时候可以有9个单打，后来限制到7个、6个、5个，中国很多优秀的选手没有机会展现自己，所以WTT推的是职业化，慢慢淡化国家和地区协会，让球员以职业的身份去参加。每个球员的付出和努力是一样的，只不过有的球员天赋好，他能得冠军，但其他球员也应该得以展现。我相信这会让更多的孩子看到希望，看到未来。
疫情期间，有一些比赛中国队没有参加，球迷可能会问为什么不参加？一个是我们的护照签证需要时间，另外每个国家的防疫标准也不一样。另外现在的赛事随着疫情也是随时在调整，可能原本你准备的比赛取消了，也可能突然增加一个比赛，就像这次我们世乒赛打完之后，增加了一个新加坡的WTT世界杯决赛，这种情况下我们怎么去参赛，怎么去买机票，怎么去防疫，怎么去办签证，都是非常大的挑战。
记者：这次世乒赛你对中国队有什么期待？
刘国梁：其实什么样的结果我都可以接受，因为在东京奥运会结束之后，我们的目标马上就锁定了巴黎奥运会，一切都是为巴黎做准备的。当然世乒赛我们是需要拿成绩的，但锻炼队伍和拿成绩不矛盾，锻炼不是为了输球，是要在锻炼当中让他们赢球，让他们获得冠军，这样才能够双丰收。比赛一定会有人赢有人输，不管输输赢赢，收获是最重要的。
#刘国梁当选国际乒联执行副主席#
除刘国梁成功当选国际乒联执行副主席外，当日国际乒联代表大会还宣布，来自瑞典的佩特拉·索林当选为国际乒联第八任主席。她也成为国际乒联自1926年成立以来第一位女性掌门人，也是目前奥林匹克大家庭的四位女主席之一。
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