小时候总感觉时间超级慢,最开心的事情好像就是等到一年时间 大年三十晚上把自己漂亮的新衣服放在床边,第二天蒙蒙亮就起来穿上新衣服。那时候总感觉时间特别慢一年时间过的就像现在的好几年。
而现在,一年也就十二个月,一眨眼真的就没了。总觉得时间能不能过的慢一点。
父母,朝气蓬勃的送我去大学的样子,一头黑发注意形象的样子我还记忆犹新,现在却要给他们买染发膏,父母越来越像个孩子依赖我,每次带他们挂号去医院小毛小病的都来了………
所以时间不眷顾任何一个人
长大了怀念小时候,小时候盼着长大

【企业运用竞业限制就靠这“三板斧”|海辉知识产权】

科创热潮汹涌澎湃,竞业限制得到企业越来越多的重视和运用。竞业限制涉及企业之间的竞争、企业员工之间的博弈,并且还往往还伴随着商业秘密和职务专利等很多重要问题,一个竞业限制案件的结果不仅决定着一个员工的职业生涯,甚至影响着一个企业的生死。但是实务中,用人单位涉及竞业限制的案件“胜少输多”,企业要么不重视竞业限制这个重要的工具,要么不会运用这个工具,有时运用了这个工具,但结果还是“输”,问题到底出在哪里?本文围绕一则典型案例,重点解析企业如何把控竞业限制协议及后续诉讼风险的“三板斧”。
案件事实:
吕某于2011年9月13日开始在达利系统有限公司担任销售工作。劳动合同约定“在本合同终止或失效后的两年内,员工不得在与公司生产同类产品或者经营同类业务且具有竞争关系或其他利害关系的单位任职或自己生产、经营与公司同类的产品或业务”。同日,双方还签订了竞业限制协议作为劳动合同附件,竞业限制协议后附被禁实体名单,名单包括25家公司及其附属企业,但赛克斯软件有限公司不在其中。
2013年7月10日,吕某向公司发出辞职邮件,最后工作至8月8日。同日,公司人事向吕某发送了主题为确认竞业限制执行的电子邮件,载明经过公司对要求吕某履行竞业限制条款的详细解释后,吕某仍然拒绝签署该书面通知,故将书面通知作为电子邮件附件发送,并会将相关文件邮寄给吕某。通知载明:“……1.自您离职之日起6个月,即从2013年8月9日至2015年2月8日,您应履行竞业禁止义务,不得从事或开展与我司业务类似的,或形成竞争关系的业务,包括但不限于以下公司:……赛克斯软件……以及上述公司的关联公司。2.我司将根据法律规定按月向您支付相应的经济补偿费用,具体金额及其计算方式请参见附件一。”3日后吕某寄出告知函,表示拒绝接受原告单方面提出的竞业禁止要求,但公司仍然于8月、9月、10月底支付了吕某竞业限制补偿金。
另,在2014年7月30日,也就是吕某提出辞职之后,离职之前,吕某就已作为赛克斯软件有限公司的授权代表与某商厦签署房屋租赁合同,且有名片载明吕某的职位是赛克斯软件有限公司销售总监。达利系统有限公司将吕某及赛克斯软件有限公司诉至劳动仲裁委,对仲裁结果不服后又诉至法院,请求判令:一、被告吕某返还原告已支付的竞业限制补偿金51,114元(税前);二、被告吕某支付原告违反竞业限制义务违约金306,684元,被告赛克斯软件有限公司承担连带责任。吕某则辩称赛克斯软件有限公司不属于竞业限制协议所列对象,达利系统有限公司和赛克斯软件有限公司也不存在竞争关系,竞业限制协议保留了启动竞业限制和免除竞业限制双向的决定权因而无效,且竞业限制履行通知书未在被告离职前送达。被告赛克斯软件有限公司辩称根据合同相对性原理,该协议对自身没有任何约束力,原告要求被告承担连带责任缺乏合同和法律依据。
法院观点:
一、竞业限制协议的效力。竞业限制协议经双方签字确认,系双方真实意思表示,且不存在违法或无效情形,应属合法有效,对原告及被告吕某均有拘束力。
二、被告是否违反了竞业限制义务。根据经公证、翻译的网页资料及原告提交的其他证据,原告与被告赛克斯软件有限公司均从事某软件的开发、销售工作,两公司必然存在商业竞争关系。被告吕某在原告处从事过该软件的销售工作,在离职前即接受赛克斯软件有限公司的授权从事房屋租赁事宜,离职后又入职赛克斯软件有限公司担任销售总监,显然属于对竞业限制义务的违反。
三、违反竞业限制义务违约金的金额。双方签署的竞业限制协议明确约定了竞业限制补偿的计算方法,结合吕某认可的离职前12个月的平均工资,法院依法确认了吕某履行竞业限制义务的情况下可获得的竞业限制补偿总额,并以此为基数核算出被告吕某应支付原告的违反竞业限制义务违约金数额。
四、赛克斯软件有限公司是否应就违约金承担连带责任。因赛克斯软件有限公司并非竞业限制协议的签署方,原告要求赛克斯软件有限公司就吕某支付竞业限制违约金的义务承担连带责任,缺乏合同和法律依据。
最终,法院判决吕某返还已支付的补偿金5万余元,支付违约金20余万元。
海辉律师分析:
广义的竞业限制包括法定竞业禁止和约定竞业限制,法定竞业禁止约束在职期间,法律依据主要是《公司法》第一百四十八条,即董事、高管的禁止性行为;约定的竞业限制则往往约束离职后,法律依据如《劳动合同法》第二十三条,即用人单位与劳动者约定的保密义务和竞业限制。本案作为较为典型和复杂的竞业限制纠纷,可以引申和讨论三个竞业限制纠纷中最重要的三大问题:
一、约定有没有?
1、用人单位如果需要特定劳动者履行竞业限制义务,应当与特定劳动者个别订立竞业限制协议,并且竞业限制的约定必须具体、明确,仅在企业规章制度中规定了竞业限制义务对劳动者是没有约束力。
2、竞业限制的适格主体一般包括三类:高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员。
3、竞业限制补偿金的标准。根据《劳动争议解释一》第36条的规定,每月补偿金不得低于劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%,也不得低于劳动合同履行地最低工资标准,江苏省等地方还有当地的细则。
4、协议中约定了补偿金,但用人单位未依约履行。根据《劳动争议解释一》第38条,劳动者提出解除的前提是企业三个月未支付违约金、且自身在此期间履行了竞业限制义务。在此前提下,劳动者通知单位即可自行解除,不需经过有权机关的确认。
5、关于竞业限制范围的约定。企业应当结合自身行业特性,在合理范围内尽可能地扩大竞业限制的范围,以维护自身利益。建议企业采取正向列举+笼统概括式的约定方式,即明确列举主要的竞争公司及相关业务,并以概括式条款作为兜底保护。
6、用人单位对竞业限制约定有单方解除权,但需支付三个月的补偿金。
二、约定有无违反?
1、认定公司之间的竞业关系。竞业关系的认定,是指将前员工所在新单位与原单位的经营范围进行对比,若存在重合,则认定为存在竞业关系。司法实践中,主要以两者工商登记的经营范围是否重合作为竞业关系存在与否的重要参考。除了工商登记的经营范围,法院还会结合产品特性、业务性质、客户对象、市场差别、当事人主观意图等方面进行综合判断。用人单位若要证明竞业关系存在,就需要提供充分的证据,可以收集的证据包括:竞业公司的工商登记情况、业务宣传手册、网站信息、公众号信息等。
2、识别劳动者存在竞业行为。用人单位一旦发现劳动者存在竞业行为,应当及时收集各类证据,对相关证据及时采取保全措施。从公开渠道可能获取的证据包括:前员工所在新公司的工商信息、相关的招聘与求职信息、前员工近亲属的股权投资情况、前员工的微信朋友圈与微博等。企业还可以请求裁审机构调取非公开证据,如工资支付记录、社保缴纳记录、个税缴纳记录等。实践中,新单位与竞业限制对象可能互相串通,从而使得原单位难以通过常规渠道获得相关证据。比如,竞业限制对象可能通过签订虚假劳动合同、挂靠代缴社保、现金结算工资等方式掩盖竞业事实。原单位在必要情况下需采取一定的调查手段来获取证据,证明竞业行为的存在。如,可以证明劳动者的实际工作地点或其参加的新单位团建活动的证据。
3、违反竞业限制与侵犯商业秘密的竞合。劳动者违反竞业限制的行为,不以侵犯商业秘密为要件。前者对应的是违约行为,后者对应的是侵权行为。保密义务是要求劳动者保守秘密,立足点为不能‘说’;而竞业限制则是要求劳动者不能到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务,立足点为不能‘做’。
三、违反约定后果怎么样?
1、返还补偿金。如在竞业限制协议中有明确约定返还补偿金的条款,用人单位可请求劳动者返还竞业限制补偿金,且法院往往不会全额支持,而是会扣减劳动者已履行竞业限制期间的补偿金。

2、支付违约金。违约金是企业追究员工竞业限制义务违约责任的核心方式。常见的违约金约定方式包括:约定具体金额、约定金额计算方式(如工资的数倍、竞业限制补偿金的数倍)、约定违约金为实际损失(不建议企业采取这一方式,因为实际损失的举证较难)等。从商业逻辑角度而言,过低的违约金无法提供足够的威慑力,难以发挥竞业限制的效果(对于重要高管而言尤其如此)。
3、赔偿实际损失。尽管违约金是否能与赔偿损失同时主张在理论和实务上都存在争议,但在竞业限制协议中同时约定违约金和损害赔偿对用人单位而言是有百利而无一害的,建议用人单位就赔偿损失做出如下约定:若违约金不足以弥补用人单位所受实际损失的,劳动者还应当赔偿企业因此遭受的直接或间接经济损失。并且建议在协议中列举为制止违约行为所支付的费用项目,包括诉讼费、仲裁费、律师费、调查费、公证费、鉴定费等。
4、继续履行竞业限制。劳动者违约从事竞业行为的,用人单位除主张上述违约责任外,还可同时主张劳动者继续履行竞业限制义务。如在法院判令劳动者继续履行竞业限制义务后,劳动者再次违反竞业限制义务的,曾有判例支持企业可以再次主张违约金。

#史豆豆历史奇遇记# #黄帝的智慧#

在前面的故事里,豆豆戴着时空头盔,在梦境中进入黄帝的部落,成为黄帝身边的一个调皮孩子,和黄帝的儿子青阳成了好朋友。他见证了黄帝部落与炎帝部落、蚩尤部落大战的情形。远古时候,没有先进的武器和快捷的交通工具,将士们每天都在丛林中行军,他们常常一连走上几天,甚至几个月。黄帝的军队往东走,最远到达海边,登上过现在的山东的泰山;往西走,到达过一个叫空桐的地方,就在现在的甘肃省,登上了那里的鸡头山;往南走,黄帝带领他的部落渡过了长江,据说到了现在的长沙;往北走,他们打败了北面的少数民族。虽然黄帝和他的将士们吃尽苦头,但是,经过这些战斗的历练,他们越来越强大。终于有一天,黄帝把中国大地上主要的部落都联合起来,结束了部落混战的局面。

今天,豆豆和青阳再次跟随黄帝来到涿鹿,这儿现在成为建筑工地了!黄帝命人在此建立都城,作为管理全国的中心,就像我们现在的首都北京。除了建造城市,黄帝还经常发明制作一些新东西,比如,煮食物的陶罐、钻孔的锥子等等。有一次,黄帝带领着部落的人打猎,大一点儿的獐子、野猪、麋鹿跑得飞快,他们怎么也追不上。黄帝对豆豆说:“豆豆,你能帮伯伯想个好办法吗?”豆豆摇了摇头。黄帝笑着在地上画起来,边画边说:“你看,如果我们在地上挖一个深深的坑,然后从不同方向把猎物往坑那边赶,猎物慌张逃跑时,不就会掉进坑里吗?”豆豆一听,恍然大悟,原来黄帝说的是挖陷阱。没想到,黄帝还是挖陷阱的高手呢!

有好几天,豆豆看见黄帝望着天空发呆,忍不住问:“黄帝伯伯,现在我们不打仗,食物也不缺了,生活这么好,您又为什么事发愁呢?”黄帝深深地吸了一口气,说:“豆豆啊,你看自我们打赢仗到现在,天气变化不定。有时接连几天下雨,有时接连几周干旱,有时好长时间热得很,要去河里泡澡,有时又冷得不行,要生火取暖。天冷的时间长了,会慢慢变热,天热的时间一长呢,又会渐渐变冷,这是不是很有趣?更有趣的是,星空的变化也非常有规律,不同的时间,天上星星的位置也不一样。你还记得前几天,我带你和青阳一起看的那个由七颗星星组成的大勺子吗?它的勺柄在不同的时间会指向不同的方向。从大树发芽到落叶,再到下一次发芽,大勺子的勺柄会变换四次方向。每次勺柄变换方向的时候,我们周围的树林也相应发生变化。如果我们把这些变化记录下来,不就可以更准确地知道时间了吗?”豆豆想:“这说的不就是我们的日历吗?”他记得现在常用的日历,一年分成十二个月,但是黄帝所说的星空的变化规律到底是怎样变成日历的呢?他还真不
知道。

黄帝温和地看着他,继续说下去:“我观察很久了,这个由七颗星星组成的大勺子的勺柄,当小河里的冰融化的时候,指向东;当大树枝叶繁茂的时候,又指向南;树上开始结果子的时候,指向西;等到天气变冷,小河开始结冰的时候,它又转到了北边……”黄帝东南西北说了一大通,豆豆脑海里出现的是吃过杨梅吃梨子,吃过莲蓬吃橘子。黄帝可真聪明,他观察出日月星辰的变化有规律,于是把一年分成了四个季节,就是我们都知道的春、夏、秋、冬。每个季节,人们根据气候的不同选择相应的劳作,比如,春天播种,秋天收获,人们的生活也越来越有规律了。黄帝说完后,豆豆仿佛还听到时空头盔传来的悄悄话:“后来啊,人们根据黄帝的发现,进一步观察,终于制定出了更为详细的历法,也就是我们现在还在使用的农历,也称阴阳合历。”豆豆这下终于弄清楚历法是怎样产生的,多亏了黄帝的细心观察啊!

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