【#法院解释我国法律是否涉及国外代孕弃养#:#代孕生子遗弃国外需担责#】某女星在国外代孕生子之后,因二人感情不和,意欲将两个孩子弃养国外的新闻近日引起大众关注,相关微博热词阅读量超过50亿人次。在愤慨的同时,人们不禁要问,这种在国外代孕弃养的行为,我国法律能管吗?

  1 任何形式代孕在我国皆不合法
  代孕是指有生育能力的女性(即代孕母亲)借助人类辅助生殖技术,将受精卵植入子宫内,为他人(委托方)妊娠、分娩的行为。
  代孕的类型多样。按照是否支付报酬,可分为无偿和有偿两种,有偿代孕也称为商业代孕。按照是否具有基因关联,分为妊娠型代孕和基因型代孕。妊娠型代孕中,生殖细胞来源于委托方的夫妻双方或捐赠者;基因型代孕中,代孕母亲需要提供卵子,代孕所生的小孩与代孕母亲具有基因关系和血缘关系。
  这么多种代孕类型,在我国哪一种是合法的呢?答案是——都不合法。
  代孕,将女性和婴儿当作商品进行交易,突破人类伦理底线,极易造成拐卖妇女儿童等社会问题的发生。
  举例来说,吕某2018年加入某国际助孕中心。该中心以招工或代孕为名在菲律宾和越南招募女性,高薪引诱外籍女性偷渡至广州。吕某等人通过高额回报利诱、言语威胁等手段引诱、胁迫偷渡过来的女性从事代孕并牟取暴利,待外籍女子同意代孕之后,该组织对参与代孕的女性实施胚胎移植受孕手术,等受孕之后又分别安置在广州从化等地区的不同公寓。2018年9月至2019年1月期间,陈某与先后加入的胡某等人利用被害人怀有身孕行动不便,并以非法入境的违法身份进行威胁,采取安装监控探头、锁门等方式先后对38名被害人非法拘禁长达四五个月,直至被害人生育小孩时止。该代孕组织则从中获取暴利。
  2020年12月28日,被告人陈某、吕某等因非法限制他人人身自由,构成非法拘禁罪,分别被衡阳市珠晖区人民法院判刑。
  原卫生部2001年发布了《人类辅助生殖技术管理办法》,其中第三条规定了禁止代孕条款,人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行,以医疗为目的,并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。第二十二条规定,实施代孕技术的,给予警告、3万元以下罚款,并给予有关责任人行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
  这是我国禁止代孕的法律基础,不过,《人类辅助生殖技术管理办法》是部门规章,效力低于宪法、法律、行政法规、地方性法规。法律效力较低,导致体系性规范的缺失。另一方面,禁止代孕条款限制的主体是医疗机构和医务人员,而非所有的自然人和组织。上述缺陷导致实际执法中的尴尬,卫生部门上门执法时,开展代孕业务的组织往往以自身不是医疗机构而拒绝接受检查,只能由工商行政部门以超范围经营或公安部门以非法行医查处。2015年4月起至12月底,国家卫生计生委等12部门在全国范围内联合开展了打击代孕专项行动,并制定了《开展打击代孕专项行动工作方案》。
  如果要全面禁止代孕,需要建立专门性、体系性的法律进行规制,例如将组织代孕纳入刑法的处罚范围内,在更高位阶的法律层面而非只是部门规章中禁止代孕行为。

  2 代孕所生子女受同等法律保护
  抚养,主要是父母、祖父母、外祖父母等长辈对子女、孙子女、外孙子女等晚辈的抚育、教养。代孕非法,委托代孕协议常被法院认定为无效。但这并不影响法官在代孕所生的孩子出现抚养权、监护权纠纷时,作出裁判。
  罗先生与陈女士于2007年结婚后一直未生育,后来,罗先生与陈女士通过购买他人卵子,并由罗先生提供精子,通过体外授精联合胚胎移植技术,出资委托其他女性代孕,生育一对双胞胎,两个孩子出生后随罗先生、陈女士共同生活。2014年罗先生因病去世后,他的父母以监护权纠纷起诉至法院,要求确认他们作为两名孩子的监护人,并将两名小孩交由他们抚养。这就是曾经备受关注的“全国首例代孕子女监护权案”。
  一审法院认为陈女士与两个孩子既不存在自然血亲关系,也不存在拟制血亲关系,在罗先生死亡、生母不明的情况下,为充分保护未成年人的合法权益,现在祖父母要求抚养两名小孩,并作为其法定监护人,合法有据,予以支持。
  陈女士上诉后,2016年6月17日上海市第一中级人民法院撤销了一审判决,并驳回了罗先生父母的诉讼请求,认定孩子的监护权和抚养权还是陈女士的。二审法院认为,缔结婚姻关系之后一方的非婚生子女,如果作为非生父母的夫或妻一方知晓并接受该子女为其子女,同时与该子女共同生活达相当期限,并对该子女履行了抚养教育之义务的,形成有抚养关系的继父母子女关系。
  这份判决充分阐释了在代孕所生子女的监护权纠纷中,法院所面临的首要任务是如何保护未成年子女的合法权益,而非仅着眼于对代孕行为的合法与否进行司法裁判。无论对非法代孕行为如何否定与谴责,代孕所生子女当属无辜,其合法权益理应受到法律保护。因此,不管是婚生子女还是非婚生子女,是自然生育子女抑或是以人工生殖方式包括代孕方式所生子女,均应给予一体同等保护。
  《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释(一)》规定,婚姻关系存续期间,夫妻双方一致同意进行人工授精,所生子女应视为婚生子女,父母子女间的权利义务关系适用民法典的有关规定。因此,本着法律面前人人平等的法治精神,代孕所生子女与其他人类生殖辅助技术所生子女,都应视为婚生子,享有同等的权利。
  因此,委托方对于代孕所生的子女具有抚养义务,而抚养义务的认定并不意味着代孕合法,这是联合国《儿童权利公约》中儿童利益最大化原则的体现。

  3 跨境代孕使法律纠纷更复杂
  虽然我国法律禁止代孕,但不少人仍会选择前往代孕合法或相对无限制的国家进行跨境代孕,例如美国、印度、泰国等。跨境代孕不仅涉及重大的道德伦理问题,而且还会带来国籍认定、亲子关系认定等众多问题。
  2008年,一对德国夫妻前往印度通过代孕产下一对双胞胎。印度法律允许商业代孕,代孕母亲签订代孕合同时已表明放弃其对所生代孕子女的亲权,因此这对双胞胎儿童无法取得印度国籍。同时,德国法律明确禁止所有形式的代孕,即便代孕子女与委托方夫妻有血缘联系,德国也不承认代孕儿童与委托方夫妻的关系,因而代孕儿童无法获得德国国籍。这引发了印度与德国之间在代孕儿童法定父母身份认定方面的法律冲突,使代孕子女国籍无法确定。最终,这对德国夫妻根据德国的法律以跨国收养的方式使这对双胞胎获得国籍。
  发生在国外的另一起案件中,一对澳洲夫妇与一名泰国代孕母亲签订了代孕协议,在产检中发现代孕的胎儿患有唐氏综合征,澳洲夫妇因胎儿异常要求按照协议终止妊娠,但代孕母亲不同意。最后,澳洲夫妇拒绝带患儿回国。代孕母亲只能根据代孕协议条款履行义务,她没有能力向澳洲夫妇支付高额违约金。

  4 代孕生子遗弃国外也要担责
  代孕所生子女,与委托方夫妻建立抚养生活关系后,应当享有与婚生子女同等的权利,例如要求支付抚养费的权利,继承父母财产的权利。当代孕所生子女出生在国外,出生后子女已经交由委托方夫妻抚养,这时,按照儿童最大利益原则,双方已然形成了抚养关系。委托方夫妻即使将孩子弃养在国外,也要承担法律责任。
  首先是将子女遗弃在国外的民事责任。民法典第一千零五十八条规定了父母对孩子的抚养义务,夫妻双方共同承担对未成年子女抚养、教育和保护的义务。第一千零六十七条规定了抚养费条款,父母不履行抚养义务的,未成年子女或者不能独立生活的成年子女,有要求父母给付抚养费的权利。
  为了明确涉外民事关系的法律适用,合理解决涉外民事争议,维护当事人的合法权益,我国制定了《涉外民事关系法律适用法》。第二十五条规定,父母子女人身、财产关系,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。第二十九条规定,扶养,适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律。
  因此,即使父母一方将代孕所生子女遗弃在国外的,未成年人的监护人或组织也可以在中国起诉,要求国内的父母一方履行抚养义务,支付抚养费。
  其次是将代孕子女遗弃在国外的刑事责任。负有扶养义务的人,对年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人拒绝扶养,情节恶劣的行为,构成遗弃罪,犯此罪的处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
  当然,弃养并非一定构成遗弃罪,遗弃行为必须达到情节恶劣程度的,才构成犯罪。根据司法实践经验,遗弃行为情节恶劣是指:由于遗弃而致被害人重伤、死亡的;被害人因被遗弃而生活无着,流离失所的;行为人屡经教育,拒绝改正而使被害人的生活陷于危难境地的等等。
  中国公民将代孕所生的子女遗弃在国外,情节恶劣的,我国法律如何管辖,这涉及刑法第七条属人管辖权的规定,中国公民在中国领域外犯刑法规定之罪的,适用刑法,但是按刑法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的,可以不予追究。刑法第二百六十一条的遗弃罪最高刑为五年以下有期徒刑。
  遗弃罪是纯正不作为犯罪,遗弃本身是犯罪人对自己应尽义务的推诿、不履行,是一种放任遗弃对象处于生活无助状态的犯罪心理,其没有主动实施特定加害行为的意思。因此,中国公民在国外遗弃未成年的婚生子女、继子女、代孕所生子女的,或者人在国内,孩子在国外,拒不履行应尽义务的,情节恶劣的,仍要受到中国刑法的处罚。
  代孕行为无论在法律上还是伦理上均不被允许。对于代孕的行为规制,我国应当建立全面的体系化的法律制度,制定更高位阶的法律。商业代孕把人的生育能力视为一种牟利的工具,其本身就蕴含着对生命的不尊重。同时,也会进一步引发一系列社会伦理和法律问题,如基于代孕而产生的诈骗等犯罪行为,监护权、抚养权、继承权争议等。代孕非法,代孕所生子女却是无辜的,对于他们的法律地位和权利,也应当在法律中予以明确,防止造成未成年人保护的缺位。不可否认,现实中确实存在许多因各种原因不能生育却又对子女有强烈渴望的家庭,对于这种家庭,可以通过收养等合法途径来解决实际需求。(北京市海淀区人民法院 秦鹏博)#洞见计划#

这场「战疫」还未结束!
#新冠全球确诊超9000万#

据美国约翰霍普金斯大学发布的数据,截至北京时间1月11日上午10点,新冠全球确诊病例已超过9000万,达90216381例。
国外疫情肆虐,国内多地也出现散发病例,疫情动态不断牵动人心。

1月10日0—24时,31个省(自治区、直辖市)和新疆生产建设兵团报告新增确诊病例103例,其中境外输入病例18例(广东7例,辽宁4例,天津2例,上海2例,福建1例,云南1例,陕西1例),本土病例85例(河北82例,辽宁2例,北京1例);无新增死亡病例;无新增疑似病例。
截至1月12日
全国共有1个高风险地区
84个中风险地区
当前,全世界疫情扩散蔓延,凸显了人类社会是一个休戚与共的命运共同体。如何应对这一严峻挑战,不仅关乎各国人民的安危和世界的前途命运,也考验着人类社会的共同智慧。

我们每个人能做些什么?

防控疫情,人人有责。疫情仍在,千万不可掉以轻心,希望大家能做到以下几点:

01 尽量减少出游计划

尤其是到疫情较重地区的行程。近期并不建议大家有长途出行。如果有需要到其他国家和地区,注意该国的疫情状况,做好防护。

02 做好长期防护的准备

前段时间国内疫情有所遏制,很多地方又开始出现了人流扎堆并且不戴口罩的现象。

在短时间内,仍需要做好防护——戴口罩、少聚会、少到人流密集场所、避免近距离交谈接触等。

03 养成良好的个人卫生

勤洗手、戴口罩、打喷嚏遮掩口鼻、不吃野味。
回顾意大利、韩国等国家的应对措施,我们可以发现,疫情在早期可以通过政策与管控来控制输入性的病例,但遏制国内的二次传播,需要医生、政府与大众的共同配合与努力。

控制传染源,切断传播途径,保护易感人群。

在控制新冠病毒传播中,只有每一个环节中的参与者给予重视、付出努力,全世界才能够合力击败它!

消毒产品本质上是带有危险性的化学产品,一定要谨慎使用。

我们列出了使用消毒产品时常见的 10 个错误,以及正确做法 ↓↓↓

1️⃣ 错误 1:用酒精大面积喷洒消毒

酒精非常易燃,大面积喷洒如果遇到一点点火星,都可能引起火灾,引火上身啊!

抛开易燃的问题,对空气、衣物喷洒酒精也无法达到杀灭细菌和病毒有效浓度。大量吸入消毒剂还可能造成呼吸道刺激。

大面积喷洒消毒,根本就是在浪费酒精!

正确做法:酒精建议仅用于小物件消毒和手消毒。想要「空气消毒」,开窗通风就好。

遇到酒精起火,可以采用湿抹布或者专业的灭火毯扑灭,千万不要用水扑灭。

2️⃣ 错误 2:使用工业酒精消毒

虽说工业酒精的主要成分是乙醇,有消毒作用,但因为工业酒精的用途不同,通常不会处理生产过程中产生的甲醇。

而甲醇对人体来说是剧毒。如果被误用于手消毒,是非常危险的事情。

正确做法:购买酒精消毒产品,重点看生产企业是否有「卫消证字」以及是否在相关网站做备案。切勿用工业酒精替代医用酒精来消毒。

3️⃣ 错误 3:84 消毒液和洁厕灵共用

84 消毒液和洁厕灵是家中常备的两种清洁产品。但两者万不可放到一起使用。

84 消毒液和其它含氯消毒剂的有效成分都是「次氯酸盐」,而洁厕灵的主要有效成分是「盐酸」,两者混合会生成「氯气」。

氯气是一种有毒气体,会对眼睛和呼吸道产生刺激,在大量吸入时可以导致即刻窒息死亡。

正确做法:如果要使用洁厕灵和 84 消毒剂,应当先使用洁厕灵,并用水冲洗后,间隔至少 30 分钟,再使用次氯酸钠。

为了安全起见,使用次氯酸钠后应当通风。

4️⃣ 错误 4:未佩戴防护装备直接配置或使用高浓度的消毒产品

次氯酸盐、对氯间二甲苯酚等成分的消毒剂通常以浓缩液体形式出售,使用前需要稀释。

以次氯酸钠为例,它具有强氧化性,在高浓度时会对皮肤产生腐蚀性,可能造成烧伤;另外,高浓度的消毒剂通常具有一定的挥发性,对眼睛会有一定的刺激。在稀释配置时很容易因为喷溅而造成伤害。

正确做法:在稀释时,应当佩戴橡胶或丁腈材质的医用手套或厨房手套,并按需使用护目镜 (防护面屏)、防水围裙等防护装备。

如果不慎溅到皮肤或眼睛,应当立即用大量流动清水冲洗 。

5️⃣ 错误 5:配置过高浓度的消毒剂

任何消毒产品要达到预期的消毒作用,一定要按要求的配比来操作。过高和过低都是无效的,甚至可能带来危害。

比如过高浓度的次氯酸钠消毒剂就可能对皮肤、金属表面产生腐蚀。

正确做法:如果要使用含氯消毒剂,有效氯浓度只需要达到 500 mg/L 就可以了 (对于 5% 的次氯酸钠,按 1 份消毒剂配 99 份水就可以了 )。

另外,用含氯消毒剂擦拭物品后,通常建议作用 30 分钟后,用清水再擦洗一遍。

6️⃣ 错误 6:将物体消毒剂用在人身上或者给手消毒

消毒剂一般分为物体表面消毒剂和手消毒剂。

并不是所有消毒成分都可以用在人身上的,像次氯酸钠、对氯间二甲苯酚 (PCMX) 等高浓度消毒剂直接接触皮肤可以造成接触性皮炎甚至是化学性烧伤。

在皮肤和粘膜上可以使用的消毒剂包括复合碘、聚维酮碘、医用酒精和氯己定等。

但一般不鼓励在非医疗目的地在身体上使用消毒剂,除非医务人员建议 (伤口处理或外科手术前)。

正确做法:简单判别是否可以用于皮肤,可以在产品包装上查找是否有标注「用于皮肤的消毒剂」。

7️⃣ 错误 7:在食物上使用消毒剂

在食物上使用普通消毒剂是禁止的。

虽然一些消毒剂挥发很快,但也有消毒剂会有所残留。若是吃进肚子里,可能造成食道腐蚀或中毒,弄巧成拙。

正确做法:用流动自来水或果蔬清洗剂清洗都没问题,疫情期间,不需要对蔬菜水果做特殊处理。

对于肉类、鱼类和蛋类,煮熟后再吃就可以。

8️⃣ 错误 8:密集堆放或敞口放置消毒剂

疫情期间很多人囤了大量的消毒剂,而不当储存主要带来三方面的危害:

➊ 容易引起直接危害,比如酒精,没有密闭存储一旦碰到一点火星很容易引发火灾;而高浓度的双氧水、过氧乙酸则容易分解出氧气造成爆炸。

➋ 不当存储消毒剂会失效。比如 84 消毒液,如果敞口放置或者过了保质期,有效成分可能已经分解,无法起到消毒作用。

➌ 最后也是最重要的就是误服的风险,不要储存在饮料瓶中。

正确做法:

84 消毒剂:需要随配随用;购买近期生产的新消毒剂。

酒精:每次使用后要储存在密闭容器中;将酒精储存在儿童接触不到的地方。

所有的清洁剂都应当储存在专用容器中。

9️⃣ 错误 9:给婴幼儿使用酒精免洗消毒产品

由于婴幼儿皮肤发育不完全,大量使用酒精可能引起中毒,因此不建议年龄小于 2 岁的儿童使用含酒精的免洗手消毒剂。

目前世界卫生组织推荐的免洗手消毒剂成分是乙醇和异丙醇。对于稍大的儿童,使用免洗手消毒剂时,也要在家庭监护下、彻底揉搓双手直至干燥,以避免儿童在未干燥的情况下就把手放到嘴里。

正确做法:2 岁以内的婴幼儿使用普通洗手液洗手即可。

错误 10:过度依赖「抑菌」洗手液

2016 年 FDA 颁布禁令,禁止在美国市场向公众销售含有对氯间二甲苯酚 (PCMX)、苯扎氯铵等成分的洗手液、肥皂。

因为这些「杀菌」「抑菌」成分并不能提供额外的益处。

使用洗手液的主要目的并不是用消毒剂「杀死」细菌和病毒,而是通过「表面活性剂」的成分让手上的脏东西脱离手部,随流水冲走。

正确做法:只需要使用普通洗手液就好了。如果买到了含有抑菌、杀菌成分的洗手液也不用纠结,把它们当普通洗手液用就行了。


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