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【游戏直播版权保护又有哪些新思路?专家学者的权威观点来了】

4月26日,在第二十个世界知识产权日之际,由中国法学会审判理论研究会知识产权专业委员会(重庆市高级人民法院)和西南政法大学共同主办的中国知识产权法官讲坛暨“网络游戏知识产权司法保护研讨会”在线上举行。

来自司法审判领域、学术机构、知识产权服务机构的30余位嘉宾,共同围绕“网络游戏连续动态画面构成类电作品”、“网络游戏直播是否构成合理使用”和“玩家是否可认定为游戏作品的表演者”等司法实践和行业发展中的核心问题展开了讨论。

一、游戏动态画面可构成类电作品已成专家共识

  会议伊始,专家们重点关注的是网络游戏的作品属性问题,基于现行《著作权法》的规定,得出了游戏动态画面可构成类电作品的结论。

  类电作品,就是以类似摄制电影的方法创作的作品,属于受我国著作权法保护的作品形式之一。《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第十一款认定,电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品,是指摄制在一定介质上,由一系列有伴音或者无伴音的画面组成,并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。

  “最新版的《著作权法修正案(草稿)》,通过视听作品来取代了原有电影和类电作品的规定,使得著作权回归到关注表现形式而非创作方法这一制度设计初衷,这也为网络游戏动态画面的属性认定扫清了障碍”,中国知识产权法学研究会会长刘春田表示。

  网络游戏包含的内容形式丰富多样,在不同的案例中,各项元素的作品属性问题也值得重视。最高人民法院知识产权审判庭审判长秦元明在主旨发言中指出,对于网络游戏的保护既可以采取分元素进行保护的模式,例如通过计算机软件作品、文字作品、美术作品、音乐作品等进行保护,满足法律规定下也可以将游戏动态画面整体作为类电作品加以保护。

  近年来,对网络游戏采取分元素保护的模式已有相关判例出现。2019年9月,在国内首例游戏地图侵权案中,广州天河区人民法院审理认定,《王者荣耀》游戏地图缩略图、场景地图具有独创性,构成我国著作权法所保护的作品。

  2019年底,广东省高级人民法院终审判决了网易诉广州华多网络科技有限公司侵害著作权案。这场国内首例游戏直播侵权案拉锯了长达5年的时间,法院最终认定网易《梦幻西游》网络游戏连续动态画面整体构成“以类似摄制电影的方法创作的作品”,应获得著作权法保护。

  此前有人提出了“固定性”概念来否定游戏动态画面可受到类电作品的版权保护。中国社会科学院教授、中国知识产权法学研究会常务副会长李明徳高屋建瓴,从比较法角度指出,这显然是一个伪命题。

  作品物质固定性,是指受版权保护的作品所具有的以一定的物质形式固定下来能供利用的特性。江苏省高级人民法院审委会专职委员宋健表示,我国《著作权法》和《著作权实施条例》的现行规定,都没有对“固定性”加以明确要求。对于《著作权法》的适用应当符合文化产业的现实发展实践,当游戏画面能够如电影一般以连续动态画面的方式呈现出可观赏性,就应当给予保护。

二、直播平台对网络游戏进行直播难以构成合理使用

  在此次会议上,众多专家学者还依据现行法律法规,对平台直播网络游戏行为的合理性进行了讨论。

  西北政法大学教授焦和平的观点是,依据现行《著作权法》第22条的规定,游戏直播行为无法构成合理使用。中国政法大学教授韦之主张,对于网络游戏直播是否可以被扩张解释为合理使用这一问题应当持谨慎态度。中南财经政法大学教授黄玉烨指出,合理使用应当符合公共利益的要求,构成合理使用的行为不应当是对作品进行盈利和商业化利用的行为。

  正如在网易诉广州华多网络科技有限公司侵害著作权案中,广东高院审理认为,华多公司未经许可组织主播人员直播涉案游戏,并从直播业务中抽成获利,并非单纯提供网络技术服务,直接侵害了网易公司依法享有的著作权利,不符合《著作权法》第22条规定的权利限制情形,不能认定为合理使用行为。

  4月12日,广东省高级人民法院发布了国内首个面向网络游戏领域的地方性司法规范《关于网络游戏知识产权民事纠纷案件的审判指引(试行)》。其中第二条明确规定,从事网络游戏衍生产业经营活动的,应尊重他人知识产权和其他在先权益,诚信经营。

  根据艾瑞网发布的《2019中国游戏直播行业研究报告》显示,预计2020年中国游戏直播平台市场规模将达到235.5亿元。作为网络游戏的衍生行业,游戏直播在推动游戏行业蓬勃发展的同时也加剧了新的竞争。

  平台对网络游戏进行直播是否构成合理使用,也成为近年来游戏厂商与直播平台关注的重点话题。不少游戏厂商就制定了涉及游戏直播的相应规范来对接游戏直播平台。以腾讯为例,2019年2月曾发布《关于直播行为规范化的公告》,并在之后的4个月内开展了多次维权行为。此外,腾讯游戏还于去年8月推出了主播认证计划,对有意愿长期基于腾讯游戏创作内容的优秀创作者,将给予官方身份认证和四大权益保障。

  三、玩家的直播不宜被认定为对游戏作品的表演

  在当天下午的会议上,多位专家学者还探讨了玩家在游戏画面形成中的作用和地位。作为网络游戏中的重要角色,玩家的系列操作是否有独创性,是否构成创作或表演,始终存在很大的争议。

  北京大学刘银良老师的发言主题是《著作权法》下网络游戏玩家的定位。他认为,游戏玩家是游戏作品的表演者,直播平台可成为法人表演者。游戏玩家既然是表演者,要表演别人的作品,还要公开表演,一定要经过著作权人的许可,所以要通过网上在线的许可。

  对于玩家的游戏直播行为是否构成新的创作,广东省高级人民法院知识产权审判庭庭长助理陈中山指出,应当综合考虑游戏本身提供的创作空间,玩家所产生的内容是否属于独创性表达,游戏开发者、运营商与玩家就知识产权的规定等多项因素。

  中山大学法学院教授、中国知识产权法学研究会副会长李扬,明确反对将游戏玩家认定成为游戏作品的表演者。李扬认为,表演者的表演活动必须具有个性化的表达,但是不同玩家操作形成的游戏动态画面都存在实质性的相似,并不存在个性化表达可言。

  在此次研讨会的最后,重庆市高级人民法院副院长孙海龙法官总结说道,司法者需要牢记著作权法的立法宗旨“鼓励作品的创作与传播,促进社会主义文化和科学事业的发展繁荣”,网络游戏知识产权保护要有利于我国游戏产业的发展壮大;同时要贯彻利益平衡思想,将网络游戏产业链条上的多方主体利益都纳入考量范围之内,坚持具体案件具体分析,尊重不同的裁判思路。

【安岳一火锅店侵犯“小龍坎”商标权被罚26万,这些“冒牌货”也遭了】昨天,是第20个世界知识产权日。资阳市市场监督管理局发布自成立以来查处的知识产权保护十大典型案例,提醒广大经营者以反面案例为戒,诚信守法经营,严格规范自己的经营行为;提醒广大消费者,进一步提升消费维权意识,如遇到自身合法权益被侵害等情形,可直接拨打12315进行举报。

安岳某火锅店
侵犯“小龍坎”注册商标专用权

  2019年3月22日,安岳县市场监管局根据“小龍坎”注册商标所有人四川仁众投资管理有限公司的投诉举报线索,对安岳县某火锅店涉嫌侵犯“小龍坎”注册商标专用权行为立案调查。
  经查实:2018年8月29日,当事人取得《营业执照》从事餐饮服务经营活动。经营期间,当事人店招牌匾上标注有“XX小龍坎”字样。其经营场所展架和点菜单上标有“XX小龙坎”字样。以上标注的“XX小龍坎和XX小龙坎”与四川仁众投资管理公司注册商标的“小龍坎”相近似,容易导致市场混淆。
  安岳县市场监管局依据《商标法》相关规定,责令当事人停止侵权行为,并处罚款26万元。

安岳某燃具洁具店销售
与JOMOO注册商标相近似的商品

  2019年10月26日,安岳县市场监管局执法人员对安岳县某燃具洁具店进行检查,发现当事人销售的J0J0BA牌卫生陶瓷(连体坐便器)上的“J0J0BA”标识与JOMOO(九牧厨卫)注册商标相近似,涉嫌侵犯“JOMOO”注册商标专用权。
  经查实:2018年10月19日,当事人购进J0J0BA牌卫生陶瓷17台,购进金额7510元。该批J0J0BA牌卫生陶瓷由香港九牧王陶瓷卫浴公司监制。经对比,J0J0BA标识与九牧厨卫股份公司的JOMOO注册商标相近似,容易导致市场混淆。
  安岳县市场监管局依据《商标法》相关规定,责令当事人停止侵权行为;没收J0J0BA牌卫生陶瓷17台;并处罚款2000元。

安岳某灯饰店
销售专利标识标注不规范的烟机

  2020年1月,安岳县市场监管局对安岳县某灯饰店进行检查时发现,该店正在销售的“创意”牌烟机上标注有“360°劲吸、特大进风专利”“专利号201330361030.1”字样。
  经查实:当事人2017年以980元/台的价格购进1台由广东创意电器公司生产的“创意”牌烟机,目前尚未售出。根据《专利标识标注办法》第5条规定,专利标注应完整地标注专利权的类别和专利号。上述产品仅标注专利号,未标注专利权类别,属于专利标识标注不规范行为。
  安岳县市场监管局依据《专利法》《专利法实施细则》《专利标识标注办法》相关规定,责令当事人停止销售专利标识标注不规范的“创意”牌烟机。

安岳某大药房
销售专利标识标注不规范的消痛贴膏

  3月24日,安岳县市场监管局执法人员对安岳县某大药房进行检查时发现,该大药房销售的“奇正”牌消痛贴膏上标注有“本产品中国发明专利号:ZL200810231725.6”字样。
  经查实:当事人于2019年8月3日以50元/盒的价格购进了2盒“奇正”牌消痛贴膏,至今尚未售出。经核查,ZL 200810231725.6专利为“药粉均匀分布的药贴及其制备方法”的方法发明专利。根据《专利标识标注办法》第6条之规定,依照专利方法直接获得的产品,应当采用中文标明“某某产品系依照某某专利方法所获得的产品”字样。上述产品上未标注“某某产品系依照某某专利方法所获得的产品”,属于专利标识标注不规范行为。
  安岳县市场监督管理局依据《专利法》《专利法实施细则》《专利标识标注办法》相关规定,责令当事人停止销售专利标识标注不规范的奇正牌消痛贴膏。

雁江某服装店
销售假冒阿迪达斯商品

  2019年5月,根据阿迪达斯体育(中国)有限公司投诉,雁江区市场监管局对雁江某服装店进行检查,发现该店销售标有adidas(阿迪达斯)的服装和鞋子,查获涉嫌假冒库存服装105件、鞋子105双,货值金额3.9万元。
  经查实:2018年12月,当事人购进adidas、耐克服装鞋子共3万余元予以销售。经鉴定,adidas服装、鞋子均系假冒产品。
  雁江区市场监管局依据《商标法》相关规定,责令当事人拆除侵权商标标识,并处罚款3万元。

雁江某超市
销售假冒专利商品

  3月6日,雁江区市场监管局执法人员依法对雁江区某超市进行检查时发现,其销售的“易记”牌烧卤王香料包装上标注有“ZL 201230453156.7”字样。
  经查实:当事人于2019年6月7日从成都海霸王干杂店购进由成都可口香调味食品厂生产的“易记”牌烧卤王香料2件,购进价120元/件,并以3元/袋的价格进行销售。而“易记”牌烧卤王香料包装上标注的ZL201230453156.7外观专利因未缴年费已终止失效。
  雁江区市场监管局依据《专利法》《专利法实施细则》相关规定,责令当事人停止销售假冒专利的“易记”牌烧卤王香商品,剩余25袋待售商品退回供货商。

资阳某药房连锁总店
销售假冒专利商品

  3月19日,雁江区市场监督管理局执法人员依法对资阳市某药房连锁公司总店进行检查,发现其销售的“九康鹿中药抑菌膏”包装上标注有“国家发明专利,专利号:201610002234.9”等内容。
  经查实:当事人于2019年7月9日购进“九康鹿中药抑菌膏”3盒,购进价198元/盒,并以220元/瓶的价格进行销售。至雁江区市场监督管理局查获时,当事人已销售1盒,待售2盒,货值金额660元。经核查,该“九康鹿中药抑菌膏”的专利“201610002234.9”处于实质审查阶段,目前尚未获得授权。
  雁江区市场监督管理局依据《专利法》《专利法实施细则》相关规定,责令当事人停止销售假冒专利的“九康鹿中药抑菌膏”。

乐至某药店
销售带有欺骗性标识的商品

  2019年4月2日,乐至县市场监管局依法对省某药房公司乐至店进行检查时发现,该店销售的“奇宇牌”钙咀嚼片,其外包装上标有“抗手脚麻木TM”、 “抗腿抽筋TM”等标识,涉嫌利用申请商标注册受理标识欺骗消费者。
  经查实:“奇宇牌”钙咀嚼片保健食品的生产企业是江西和欣实业公司,该公司2016年8月以“抗腿抽筋”和“抗手脚麻木”文字向国家知识产权局商标局申请商标注册,2019年1月,被驳回注册申请。但该公司却将“抗腿抽筋”和“抗手脚麻木”申请商标注册受理标记“TM”用在其产品外包装上。经翻阅“奇宇牌”钙咀嚼片说明书,该产品为普通补钙保健品,并无“抗腿抽筋”“抗手脚麻木”等功能的技术指标及功效。
  当事人于2019年1月以18元/盒购进“奇宇牌”钙咀嚼片保健食品40盒,以58元/盒进行销售。
  乐至县市场监管局依据《商标法》相关规定,责令当事人立即停止销售上述产品,并处罚款3000元。

乐至某药店
销售假冒“飘安”口罩

  1月26日,乐至县市场监管局对乐至县某药店进行检查时发现,当事人购进5200只“飘安”牌口罩,购进价格2元/只。该批次口罩销售了3100只,单价3 元/只,销售收入9300元;退货2000只,自用100只。
  经鉴定,该批“飘安”口罩系假冒产品。
  乐至县市场监管局依据《商标法》相关规定,没收当事人违法所得9300元,并处罚款1.1万元。

乐至某药店
销售专利标识标注不规范的益安宁丸

  2月21日,乐至县市场监管局执法人员依法对成都市某药业连锁有限责任公司乐至药店进行检查,发现该药店销售的“同溢堂”益安宁丸产品包装上仅标注有“专利号:ZL200510099312.3”字样。
  经查实:2019年4月19日,成都某药业连锁公司为当事人配送了“同溢堂”益安宁丸2盒,目前尚未售出。根据《专利标识标注办法》第5条之规定,专利标注应完整地标注专利权的类别和专利号。上述产品上仅标注专利号,未标注专利权类别,属于专利标识标注不规范行为。
  乐至县市场监管局依据《专利法》《专利法实施细则》和《专利标识标注办法》第8条之规定,责令当事人停止销售专利标识标注不规范的“同溢堂”益安宁丸。

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