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无证厂房被强拆,谁的责任?怎样赔偿?
一、案情简介:
1996年,在河南省某市某镇政府招商引资政策的引导下,委托人在镇政府、镇司法所、镇土地管理所见证下,同某村村民委员会签订土地转让协议,租用某村近6亩工业区土地用于建设厂房,享受政府前5年免交租金的土地优惠政策,并如约建设厂房投入生产运营,还办理了集体土地建设用地使用权证,但由于1996年农村执法水平有限,涉案厂房并未办理建房审批手续及房屋所有权证。2017年12月12日,某市政府(县级市)认定涉案厂房系违章建筑,并于2017年12月15日,对涉案厂房实施了强制拆除。该案强拆一审、二审均由北京市拓夫律师事务所代理,均取得胜诉(案号:2018豫16行初73号、2018豫行终2904号),现该案处于国家赔偿阶段,已于2019年8月20号开庭审理。
二、律师办案思路:
一、被告强制拆除行为已被法院生效判决确认违法,被告负有国家赔偿义务,理应赔偿原告因此造成的经济损失。
(一)被告负有国家赔偿的义务。
2018年7月26日,被告强制拆除原告拥有合法所有权房屋的行为被**市中级人民法院《行政判决书》(2018豫16行初73号)确认为违法。后被告提起上诉,2019年1月30日,河南省高级人民法院二审《行政判决书》(2018豫行终2904号)驳回了被告上诉请求,维持了原判。现,终审判决已经生效。
本案被告违法强制拆除原告拥有合法所有权的房屋,侵害了原告的合法财产权益,致使原告遭受巨大财产损失。依据《国家赔偿法》第四条之规定,原告有权要求被告履行国家赔偿义务。
(二)涉案厂房的用地状况及建设状况,系行政因素与历史因素共同导致,非原告个人之力所能左右,该责任不应转嫁由原告个人承担,涉案厂房并非违章建筑,被告应当给予原告合理合法的赔偿。
1996年,为了大力发展企业、兴乡富民、振兴**经济,在政府招商引资政策引导下,原告方在**市**乡(现为**镇)人民政府、**市**镇土地管理所、**市**乡司法所盖章见证下,同**行政村后**自然村签订《使用土地协议书》,使用**乡东工业区5250㎡土地,用于建设涉案厂房,享受政府5年的土地租金补贴,并办理了《集体土地使用权证》。1998年营业执照下发,并投入生产运营,原告方在此后生产经营的数年间一直积极纳税,成为当时当地知名企业,为当地经济发展作出极大贡献。
涉案厂房的用地状况及建设状况,系行政因素与历史因素共同导致,非原告个人之力所能左右,涉案厂房并非违章建筑。事实上,由于长期以来我国农村普遍存在着执法水平不高、法制发展程度较低、政策大于法律等客观现实情况,导致农村集体土地上房屋建设及土地利用普遍存在不规范情形,部分房屋建设手续不齐全甚至完全缺乏是当时农村的客观情况,并非农村居民能够依靠个人力量加以克服或解决。故,原告对于涉案厂房用地状况及建造状况不存在过错,相反,这种状况在很大程度上是因具备专业执法能力的行政机关怠于履行行政职权、有法不依或是滥用执法权力造成的,其不利后果理应由行政机关承担,而不应转嫁由原告个人承担。
涉案厂房建成之后的20多年一直由原告方从事生产、经营,直至2017年,被告欲征收涉案土地用于建设**市**学校。若按照法定征地拆迁程序同原告及其家人协商,原告及其家人定会积极配合被告开展征地拆迁工作。但因涉案厂房面积较大,合法征地拆迁成本较高,被告为了达到少支付甚至不支付原告征地补偿款的目的,在未与原告方协商的情形下,便不遵循法定的征地拆迁组织实施程序,以涉案房屋系 “违章建筑”为名逼迫原告搬离涉案厂房,并在未通知原告方到场的情形下,对涉案厂房实施了强制拆除。
很明显,被告强制拆除涉案厂房的目的不是为了严格规范农村集体土地的管理使用,而是为了避开法定的征地拆迁组织实施程序,少支付甚至不支付原告征地拆迁补偿款,加快拆除进程。如果法院以涉案厂房系违章建筑为名,减轻行政机关赔偿义务,将导致特定历史阶段非原告一己之力所能左右的不利历史后果全部转嫁由原告个人承担,这对原告极不公平,也变相鼓励了行政机关违法行政。
二、被告应当依法赔偿原告因被告违法强拆而遭受的经济损失共计639.47万元。
值得强调的是:原告拥有的合法房屋被违法强制拆除,由此造成的损失应得到合理赔偿。合理的标准应当是由被告在当时提供一套不低于被拆除房屋使用标准、使用价值的房屋。现,由于原址早已建成**市**学校并即将投入招生,无法满足原告关于恢复原状的要求,故只能对原告进行货币赔偿,而货币赔偿也必须确保原告利益不受损失。依据《国家赔偿法》第三十二条及第三十六条之规定,被告应当赔偿原告经济损失共计639.47万,包括以下三项:
(一)被告应当赔偿原告被拆房屋价值损失,共计434.16万元。
《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》(法释〔2011〕20号)第十二条第二款之规定:“征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿,补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区,土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的,人民法院一般应予支持,但应当扣除已经取得的土地补偿费。”
从原告方提交的证据可以看出,涉案厂房原址现已经被征收为国有土地并出让给**市**信息咨询服务有限公司,用于建设**市**学校,涉案厂房原址已经被纳入城市规划区,原告有权请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准予以赔偿。
根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条第一款之规定:“对被征收房屋价值的补偿,不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值,由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。”另,《吕新蕾诉沈阳市铁西区人民政府行政赔偿案》等相关案例可以看出:因房屋违法强拆,长期未补偿安置的,采取货币赔偿方式的,赔偿标准不低于生效判决作出时同类房屋的市场价值。
涉案厂房于2017年12月15日被强制拆除,至今未获得合理合法赔偿。原告被拆厂房共3779平方米,其中,瓦房72间共2318㎡,钢构房30间共816㎡,钢构大棚2大间共629㎡,平房1间共16㎡,其单价均应当参照附近同类房屋平均成交价格予以认定,被告应当赔偿原告房屋价值损失共434.16万元(计算方式详见财产损失清单)。
(二)被告应当赔偿原告被抢、被埋物品损失,共计125.31万元。
根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款之规定:“在行政赔偿、补偿的案件中,原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的,由被告承担举证责任。”
根据《行政强制法》第十八条第七项之规定,被告应当在组织强制拆除前制作现场笔录,对涉案厂房内物品予以记录。但,本案被告在实施强拆时未对涉案房屋内物品状况进行登记,亦未依法通知原告到场,致使原告无法提供直接证据证明其屋内财产损失情况,该证据灭失的不利后果应由被告承担。
原告已向法院提交了《财产损失清单》,以证明被告强拆时原告屋内物品损失主要包括强拆后被抢的钢管、角铁、槽钢、地脚板、门窗等被抢建材损失;厂房内存放的饼干包装机、夹心机、整理机、拉条机、打码机等原生产食品所使用的机器;以及进口轴承、保险柜、铝淀、闸刀、专业工具箱、空调、足浴盆、电灯、电线、铁门、硬币、军功章等生活用品及生产辅助用具等生产、生活常见必需品。原告自1996年长期在涉案房屋生产、经营,根据常理应当可以推断被告强制拆除原告房屋时屋内存在上述日常生产、生活用品。故,法院应当结合原告《财产损失清单》及日常生活经验法则认定被告强拆时,原告屋内存在上述物品,并依法判令被告向原告支付被埋物品损失共计125.31万元。
(三)被告应当赔偿原告搬家及存储费用、停产停业损失共计80万元。
根据经验法则可以推定:在原告生产经营房屋被强制拆除的情况下,原告必然需要搬运并另找厂房存放自己的原生产经营存储的大量钢材,原告在获得赔偿之前,其因被告违法强拆行为带来的上述搬家及存储损失都是客观存在的。故,应当依法支持原告提出的搬家及存储费用共计30万元,这符合行政诉讼事实认定的基本规则。
另外,涉案房产一直处于生产经营状态,因为被告的违法强制拆除失去了在原址安宁生产、经营的可能,致使原告合法的生产经营行为处于停滞状态,给原告带来极大的停产停业损失,被告应当结合原告的生产经营状况依法给予原告相应的赔偿共计50万元。
三、即便原告不能按照上述第二条获得赔偿,其所得相应赔偿亦不能低于合法拆迁时其应得的拆迁补偿利益。
“任何人不得从其违法行为中获利”是现代法治社会中的一项重要社会共识,该原则应同样应适用于行政机关。“依法行政”是行政机关行使行政职权的基本原则之一,包括“程序合法”与“内容合法”,行政机关违反“程序合法”或“内容合法”的基本原则,都应当对其违法行为承担相应法律责任。行政机关不应从其违法的行政行为中获取任何利益。
本案被告违法强制拆除已经被法院确认为违法,如果既不支持原告的赔偿请求,又判决被告实际支付给原告的损失赔偿低于其合法拆迁应获取的拆迁补偿利益,将导致被告因违法强拆原告房屋而少支付相应的拆迁补偿利益。这不符合“任何人不得从其违法行为中获利”的基本原则,将会导致行政机关滥用行政职权以达到其非法目的行为泛滥。这与行政相关法律规范政府行政行为保障行政相对人合法权益的立法初衷相矛盾,不利于政民关系的和谐发展。
以上代理意见,望法庭采纳!

<产融结合,助力教育生态——小鹿林子博士新浪教育专访>
从“幕后”到“台前”的教育生涯,感受在赛道上奔跑

投资本身不是一个幕后行为,是产融结合,产业加金融的结合,才能对企业形成真正的助力和助学,让它能够更好地成长和爆发。我从纯资本金融转向赛道上去做“运动员”,去感受奔跑的时候,其实我觉得是在原有的基础上做增量,而不是说换赛道。

教育看似是一个行业,事实上它是塑形,这个人形塑起来之后,这个人才能在不同的环境和场景当中去做各种各样不同的事情。再重新选择进入教育行业的时候,我觉得使命感是不一样了。我从投资的战场当中转向教育的战场当中,我是感受到了更多的不一样的场景。

我相信可能在这个行业里边有非常多的人比我更善于了解教育行业,也更善于知道民办教育机构如何经营。但是每一个人的成长过程当中都会有自己积累的那一份属于自己的知识财富。所以,我将我在其它不同领域所积攒下来的知识财富,现在赋予在我的教育企业和公司上,我相信也应该会迸发出不一样的新血液和一些新的机会来。

民办教育“黄金七年”说

首先,教育一定会跟人口有关。中国从二胎政策开始,是一个红利政策,是一个加速器。一个利好消息在比较殷实的基础上,当推出、呈现,到它滚动起来的时候,它是有一个时间的,它会有一个慢的上行期。而达到慢的上行期的时候,说明大家对这种东西的接受度、转化度、使用度和应用度就会达到持续井喷的状态。而所有的周期来讲,七年都是一个比较相对稳定的周期。所以,我们也把教育看作是七年的黄金周期。

第一个层面是有了人口的基数,也就是我们的市场份额,据2018年德勤(Deloitte)的统计,已经达到将近2.33亿个孩子。2.33亿里,民办教育占到49%的市场份额,大概对应是2.68万亿的市场。再到2020年,2.68万亿的市场将会达到3.68万亿,到2025年的时候,这一块的市场份额将会达到5万亿。

从这些指标来看,基于人口的基数,再加上形成的市场份额,我们再来反观,包括现在的整个技术的增长,整个人们从原来应试到素质教育,从我要培养望女成凤、望子成龙,变成现在家长希望孩子健康而行,希望孩子的综合素养能力而行,希望他更具有世界公民的素养。从这一系列的经济指标和人的消费行为,和对生活、对未来期许的整个大的方向的诉求来讲,未来的七年一定会是教育行业如井喷式的黄金七年。

山姆教育生态系统及未来发展

教育其实是最需要有生态,教育是最有使命的。因为教育的是人,是我们身边的每一个个体,是我们的家庭,是我们的孩子,是我们的未来。所以,我非常强调的是教育绝对不是一代人的事情,而是几代人的事情,应该是永远的事情。

0—6岁,我们比较推崇的是以卢梭为代表的自然养育。在整个自然养育里边,包括课程的搭建,整个师资所倡导的教学理念,可能更多都会是推崇自然教育、自然养教。家庭教育一定是0—6岁自然养育里边一个非常重要的场景。其次才是如何转化到学校教育、未来成长的社会教育。

6—12岁,我们更多推出和推崇的是全脑发育。因为孩子已经成长了,感受力、认知力、创造力,包括情境的能力都变得非常强了,这个时候也就是围绕着左脑和右脑的整个发育和建设,我们形成了它的整个教育的生态闭环,当然具体对应到课程、产品、教具,包括我们一系列的游戏化的,能够打通家人共育的这样的教学和教育的一些场景和方法。

当孩子再往上行进成长的时候,我们越来越注重人的一个生存能力和适应能力。走出去的目的不是在于送出国,而是为了让你看世界,而是为了让你真正成为未来的世界公民和具有行动力和领袖级的感知力。

12-18+岁,我们更多强调的是未来核心素养。核心素养就是全人教育了,素养是一个非常多维度的,通过实践形成的教育场景和自然而然地去与人沟通、交往和成长的这些教学场景,来帮助孩子真正打造在社会上的生存力和适应力。

小鹿培优:自然养育 推崇“全人”教育

小鹿培优主要是做早教和托育的,在这个阶段,我们围绕以自然教育的教学理念为核心,打造了一个”I Can”的体系课程,在很多的互动环节上,把课后作业布置给家长,需要家长带孩子完成。一方面帮助家长和孩子完成家园共育;第二,通过周末和平时课堂之外的行进,让孩子去认识大自然,让孩子在自然当中学会成长。真正的生活场景,真正的自然场景。这些我们都会变成非常具体的科目、内容,会贯穿在我们的机构里,贯穿在机构和家长的作业里边。

在0-18+,山姆教育非常注重每一个生命阶段的衔接工作,保证一个人的全人成长,这个才是真真正正山姆大叔花大力气决心做好的。我们在不同科目打造的基础上,我们找到一个更好的方式,如何将一个全人的衔接和成长,帮他做到更全面和更完整。

构建“基本力” 信任即责任

山姆教育历经十年的成长,到现在我们已经覆盖了260多所城市,800多家校区,在我们的整个业务形态里边,加盟占了我们很大的一个比重。山姆大叔可以说是在帮助教育机构投资人持续性成长,相对是比较具有发言权的一家企业。如果我们没有更多地去为投资人着想,帮助投资人更好地经营校区的话,我相信十年的山姆大叔到今天我们也不会初见规模,达成目前的体量。

我们非常看重自己肩负的责任。首先,任何一个选择跟我们在一起的人,我们都不能辜负他们对我们的信任。而这种信任的力量,是推崇和推动我们整个企业发展的重要力量。因为有了这种信任,我们才有这样的责任,而这种责任怎么更好地去转化,才是基于市场、基于行业、基于未来我们思考的。

“U伙伴”计划

山姆教育十周年之际,我们基于信任、责任、基于将这种信任和责任持续发展的目标,我们推出了“U计划”伙伴。

首先,我们推出了三个基金。“U计划之妈妈创业基金”助力3000万的自有资金,帮助以女性经营者去做教育机构的创业。“山姆青年创业基金”拿出2000万的资金来帮助一些青年,去进行教育创业和教育的成长。这两个基金其实更多地是以创业型的方向走。

还有一个是“公益基金”。一个教育人始终是离不开一颗公益心,所以,在公益的道路上,山姆虽然一直在迈步,但是我觉得我们的步伐在未来可能会加快。这在基金层面的。

另外,我们推出了“U代理”、“U盟商”、“U天使”,“U教师”等等一系列奖项,这是对加盟商和伙伴、老师跟孩子的一种回馈、一种感恩。

人生没有白走的路,我们每走一步都算数。无论是正确的做法还是错误的做法,都是我们人生的必经之路。在每走一步的过程当中,还有很重要的一件事情,就是要给自己的生命打开“裂缝”。因为只有打开了裂缝,阳光才能照进来。


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