【南通开发区法院法官走进106.1直播室,以案说法,“让与担保”中的商业风险和民事责任不因行政登记备案转由行政机关承担】

主持人

徐婷
嘉宾

南通开发区法院行政庭 陈金平法官

【案例】2013年6月9日,吴某与某房地产开发公司签订商品房买卖合同并办理了商品房预售合同登记备案。该商品房买卖合同实为作为某房地产开发公司向吴某借款的担保。2013年8月23日,经某房地产开发公司单方申请,某住建局撤销了网上登记备案。该备案登被记撤销获准后,某房地产开发公司就案涉商品房与他人另行签订了买卖合同并于2013年8月12日完成了新的商品房预售合同网上备案登记。后因某房地产开发公司到期不能偿还吴某借款,吴某于2017年提起行政诉讼请求确认撤销商品房买卖合同登记备案行为违法。法院判决确认某住建局作出的撤销商品房买卖合同网上登记备案的行为违法。2018年11月,吴某向某住建局提出行政赔偿申请。2019年1月10日,某住建局作出复函,认为吴某的申请不符合行政赔偿的条件。吴某不服该复函而提起诉讼,请求判决某住建局向其赔偿买卖合同价款及利息。

【法官说法】法院审理认为,根据《中华人民共和国国家赔偿法》规定,行政机关承担行政赔偿责任需要具备三个必要条件:一是行政机关实施了违法行使行政职权的行为;二是公民、法人和其他组织的合法权益受到侵犯,即存在损害结果;三是受害人的损害结果是因行政机关违法行使职权的行为造成的,即存在法律上的因果关系。案涉商品房预售合同网上备案登记所涉的商品房买卖合同系双方以虚假的意思表示实施的民事法律行为,签订商品房买卖合同的目的实际上是为双方之间的借款合同提供担保,吴某所主张的损失根本上是因某房地产开发公司不履行借款合同的约定所导致,而非商品房预售合同登记备案撤销所致。虽然撤销案涉商品房预售合同登记备案的行为被认定为违法,但吴某其所主张的损失与撤销商品房预售合同登记备案行为无法律上的因果关系,其双方之间签订的借款合同及其担保也不属于某住建局撤销商品房预售合同登记备案时审查的职责范围,故驳回了吴某的诉讼请求。

【案例背景】这起案例是一起因民间借贷 “让与担保”即在签订民间借贷合同后又订立商品房预售合同并办理网上备案登记后被告行政机关撤销网上备案登记后所引发的行政赔偿纠纷。之所以选取这样一个案例,因为它具有一定的代表性。近几年民间借贷领域纠纷频发,民间借贷纠纷已经排在我国民事审判案件类型的第一位。民间借贷领域也出现了许多新的“担保”形式,因此经常引发各类新型纠纷。如有的债权人为了避免债务人无力偿还借款,同时增加自己债权实现的可能性,往往在与借款人签订民间借贷合同的同时,又签订了房屋买卖合同,约定债务人不能偿还债款本息的,则将债务人的房屋出卖给出借人,以履行买卖合同作为双方权利义务的终结。本案中,就是出借人与开发商在签订民间借贷合同的同时又签订了商品房预售合同并办理商品房预售合同登记备案以期待保障其债权能得以实现。我国现行法律法规对“名为买卖、实为借贷担保”的“让与担保”方式并不持支持的态度,这种担保方式对担保权人和设定人都存在着不确定的商业风险, 出借人应依照法律及司法解释的规定,为自己的债权选择合法、合规的担保形式以保障自己的合法债权。

【行政机关承担行政赔偿责任的条件】《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定,国家机关和国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第四条规定,行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:(四)造成财产损害的其他违法行为。根据上述规定,行政机关承担行政赔偿责任需要具备三个必要条件:一是行政机关实施了违法行使行政职权的行为;二是公民、法人和其他组织的合法权益受到侵犯,即存在损害结果;三是受害人的损害结果是因行政机关违法行使职权的行为造成的,即存在法律上的因果关系。就本案而言,某住建局违法撤销预售合同登记备案的商品房,经某房地产开发公司与他人另行签订买卖合同并重新办理预售合同登记备案手续后,导致其债权不能完全实现,从而对其造成了损害结果,故物某要求某住建局赔偿其损失。由于撤销商品房预售合同登记备案行为已被生效判决确认违法,故吴某主张行政赔偿请求能否得到支持取决于:吴某的合法权益有无受到损害及其主张的损害与某住建局的违法行为之间有无法律上的因果关系。从本案查明的事实来看,吴某与某房地产开发公司签订案涉商品房买卖合同的目的实际上是为双方之间的借款合同提供担保,双方之间不存在真实的买卖房屋的意思表示,吴某也未针对案涉预售合同中约定的商品房支付过价款,其支付给某房地产开发公司的实际上是借款。也就是说,案涉商品房买卖合同是虚假的,其实际作用在于当某房地产开发公司到期不能偿还借款时,将以该在建商品房作为担保标的物来向吴某清偿债务。因此,吴某与某房地产开发公司虽然签订了两份合同,但吴某实际上只有一个债权,即因借款合同所形成的债权。吴某所主张的损失根本上是因某房地产开发公司不履行借款合同的约定所导致,而非案涉商品房预售合同登记备案撤销所致。吴某所主张的损失与案涉撤销商品房预售合同登记备案行为无法律上的因果关系。况且,吴某与某房地产开发公司签订的借款合同及其担保也不属于如皋住建局撤销商品房预售合同登记备案时审查的职责范围。因此,行政机关不对“让与担保”中的商业风险和民事责任“买单”。

(来源:徐婷法律时间)

蔚县是200万年以前东方人类的发源地之一,是红山文化、仰韶文化、后岗文化的重要组成部分,是古代国和古代郡的治所所在地,是宋辽时期燕云十六州之一,有6000年绵延不断的文明进化史,是具有3000年建制史的千年古县,曾经是中华文明的三岔口。蔚县是全国第一“国保”文物大县,被誉为“河北省古建筑艺术博物馆”,有古村堡、古居民、古戏楼、古寺庙四大文化奇观。

小五台山坐落于蔚县东北部,因山顶五峰突兀,高耸挺拔,犹如五根冲天柱,直冲苍穹,所以称其“小五台”。其中最高峰2882米,为河北第一峰,被誉为“河北屋脊”小五台山山势巍峨、峰峦起伏、奇峰怪石,具有古、野、幽、雅、奇雄、险、秀八大特点。各种动植物是小五台山重要组成部分。小五台山不仅是一座“天然博物馆”,而且还是人与自然的和谐典范,这里保持着原始的色、香、声、趣之美,集山、水、草、林、飞禽、走兽为一体,自然和谐,如诗如画,是旅游度假的绝好去处。

横在2000多米高的天际的空中草原可谓“横空出世”,要登上空中草原就要先穿行飞狐峪。行驶在这条“令人旋踵转足”的峡谷里,在车中很难看到悬崖的顶部。在峡谷中渐行渐高,爬上海拔1700米高的山梁上,顺着山梁再盘旋十余公里可将车开到空中草原上。空中草原夏季气候温凉,花草茂盛,各色野花次第开放;云雾时常从山下升腾上来,抚地游走,人可“手摸白云天,脚踏化草地”。冬季的空中草原,衰草连天,寒冷、空旷、辽阔。 这道连绵陡峻的大山梁,看似难以逾越,但在山梁的中间却裂开一条缝,“两崖峭立,一线微通”,曲曲折折长40里,贯穿山梁南北,这就是历史上著名的飞狐峪,太行八陉中最险要的“飞狐陉”。飞狐古道北连张库商道(张家口至库仑,库仑就是现在的乌兰巴托),南接倒马关和紫荆关,连接着广漠的北国和广袤的中原,“宣大入中原,有二门,居庸直其后,紫荆当其前。由后必于鸡鸣,由前必于飞狐”,使得飞狐峪成为历史上北国南下的咽喉要道。

暖泉古镇位于张家口市蔚县,是一个历史悠久、文化底蕴深厚的小镇。因一年四季水温而得名, 西古堡瓮城的青石板,王敏书院的千年老柳,华严寺的华丽藻井,地藏寺的木鱼声声,暖泉因“三堡、六巷、十八庄”保存完整的明清古建筑而闻名,因打树花、铁丝灯笼、凉粉等特色民俗和小吃而扬名。坐拥“中国历史文化名镇”的桂冠,是闪耀在冀西北一颗闪亮的明珠, 有着塞上江南的美誉。

暖泉书院,又称王敏书院。这座匠心独具的书院,是元代工部尚书建筑师、能工巧匠王敏的家塾。暖泉书院是暖泉古老文化的标志和象征,是体现暖泉水乡风韵、园林特色的主要景点。该书院在蔚州四大书院中建筑年代最早。

华严寺,全国重点文物保护单位,建于明洪武三十二年(1399年),清初顺治年间改称崇教寺,俗称下华严。现占地3400平方米,自南向北有前、后殿,两侧有东、西配殿。前殿面阔进深各三间,单檐歇山布瓦顶,檐下施五踩斗拱,梁架为五架梁,前、后各出单步梁,内施天花,绘有精美的龙凤图案。

特色:

1.蔚县剪纸 源于明代,是一种风格独特、在国内外享有盛誉的民间艺术。蔚县剪纸作为世界人类非物质文化遗产,从远古走来,历经代代传承发展。蔚县剪纸的制作工艺在全国众多剪纸中独树一帜,这种剪纸不是“剪”,而是“刻”,是以薄薄的宣纸为原料,拿小巧锐利的雕刀刻制,再点染明快绚丽的色彩而成,构图朴实饱满,造型生动优美逼真,色彩对比强烈,带有浓郁的乡土气息。

2.“打树花”是暖泉镇古老的节日社火之一,至今已有300余年历史。暖泉镇内曾有3处铸造业摊点,人们为了庆贺丰收并祈求来年风调雨顺,自愿捐献废旧生铁,煤炭和粮仓,蔬菜等,表演时先将数百公斤生铁用炼铁炉化成铁汁,表演者用特制勺子将铁汁奋力泼洒在坚硬冰冷的砖堡墙上。一千多摄氏度的铁汁炸裂后爆发出万朵火花,犹如枝繁叶茂的树冠而称之“树花”。
“树花”千姿百态,万花奔腾。“火树银花不夜天”。打树花是一种古老而原始的焰火。它是勇敢者的游戏,也是暖泉人的绝技。此项民俗活动全国仅此一家。表演者不但要求身强力壮,还要掌握高超的技术。这种纯人工创造的火花图案变化多端,不断引来喝彩惊赞,这种此起彼伏的红火气氛高潮是其它任何社火活动无法替代。

#河南出彩环保人# 郑州师范学院教授李长看:弘扬绿色文化 传播生态文明

作为中国野生动物保护协会、中国鸟类学会的资深会员,我对保护野生动物、维护生态平衡具有更独特的感悟,更深知责无旁贷!在河南省林业主管部门的组织领导下,自90年代以来,我就关注黄河生态、开展鸟类研究、保护,倾情科普教育活动,献力生态教育及野生动物保护事业,将科普教育宣传融入到教书育人活动之中。无论是科学研究、课堂教学、野外考察、教育实践、科普教育等都能积极协调各方面力量,调动一切积极因素,将生态观念、环境意识等科普教育活动深入有效地开展并取得一定的成绩。
一、积极宣传野生动植物保护法律、法规和政策,大力普及野生动物保护知识,保护生态环境,传播生态文明,积极组织开展生态教育活动,在社会中产生较大影响。
1、筹建“郑州自然博物馆”,成为河南省野生动植物保护、宣传、教育的主阵地。在省林业局的支持下,20余年持之以恒、义务将河南省野生动物救护中心、郑州动物园、郑州海洋馆等单位死亡动物,制作成上千件珍贵的生态标本。无偿的应用于科研、教学、尤其是野生动物保护的科普宣传教育。经过多年奔走呼吁,终于2009年建成“郑州自然博物馆(郑州师范学院自然博物馆)”,兼任馆长。目前该馆已建设成为“全国、省、市三级科普教育基地”、“河南省野生动植物保护基地”、“河南自然之友环境教育基地”、“中国自然博物馆协会理事单位”。填补了河南省该类科普场馆的空白,成为省会野生动植物保护、宣传、教育的主阵地,全年免费对公众开放,十年来受众达150万人次。
2、组织发起,2013年注册成立“河南省野生鸟类观察学会”,先后担任秘书长、理事长,为野保事业动员民间力量。建立平台,将河南省高校专业技术人员、社会热心公益、野生动物保护的人士凝聚成一支野生动物保护的生力军。从拒食野生动物,观鸟、摄鸟到研究鸟、保护鸟,正日益成为野保事业的参与者、助推者。
3、凝聚科研团队,搭建科研平台。2012年申报成立“郑州市生物物种资源研究重点实验室”,2018年申报成立“河南省涉鸟故障工程技术研究中心”。依托科研平台,先后支撑了河南省的郑州、民权、三门峡、邓州黄河湿地,伏牛上、龙峪湾、董寨等国家级自然保护区科研监测。支撑国家电网“涉鸟故障”科学防治体系建设,保障电网安全运行与鸟类栖息活动双赢。
4、1999年--今,连续20余年被河南省林业厅、郑州市林业局聘为专家组成员,向青少年及公众宣传保护野生动物的意义、方法等。在大型访谈节目、专题片“让鸟儿飞、护家园美”、“绿满郑州百鸟来”、“话说市鸟评选”等,在央视、河南卫视、新华网、河南日报、大河报、郑州晚报等媒体上百次采访中,积极呼吁保护野生动物,加强生态道德教育, 维护生态平衡。本人屡次被评为“生态保护先进个人”、“保护野生动物先进个人”等荣誉称号。2005年,本人被中国野生动植物保护协会授予“未成年人生态道德教育先进个人”(中动协秘字[2005]53号)。
5、发挥专业优势,将科研成果进行科普转化,主办系列大型野生动物保护专题展览。精心策划、组织、完成文稿撰写、图片收集、标本制作、收集等一系列工作。分别在“爱鸟周”、“野生动物保护宣传月”等活动中,在郑州科技馆、郑州自然博物馆、郑州动物园、郑州大学、河南大学等馆、校巡展,观众达百万人次。
(1)2004年4月--9月,郑州师院、郑州市环保局、郑州市科协联合在郑州科技馆主办“共享蓝天——河南省鸟类科普知识”大型展览。该展览受到社会各界的热情关注及省会媒体的广泛报道,包括青少年在内的观众达16万人次,收到良好的科普效果。
(2)2007年9月--20010年2月,创作的科普作品“生物入侵”大型展览,以120块展板、30余种入侵物种活体标本的形式,在郑州科技馆、郑州自然博物馆、郑州师院、中州大学等院校巡展。
(3)2007年9月—今,参与筹划编剧的“入侵生物”危害的科普剧先后在全国科普周郑州启动仪式上、郑州科技馆等演出。
(4)2011年1月—6月,在郑州科技馆举办“认识湿地 走近湿地——郑州黄河湿地生物多样性专题展”大型展览。
(5)2013年—2019年,在郑州科技馆举办“大自然的精灵——河南鸟类科普摄影展”共4期。
(6)2013年——2019年,“为了春天燕归来”等系列专题展览,先后在郑州科技馆、郑州自然博物馆、河南博物院、上海自然博物馆、“中国科普日”活动现场、大连“中国首届国际观鸟节”展出。
6、近年来开展专业培训讲座、公益讲座有100余场。多年来倾情野生动物保护、宣传、教育,关注生态文明、构建人与自然和谐相处等工作已成为自己事业的重要组成部分。义务为大中小学生、社会团体讲授生物多样性保护、生态环境保护的意义、方法。2008年,开始担任“自然之友”绿色希望行动项目专家,多次进行公益讲座,野外观鸟等绿色环保活动。
二、 长期关注黄河流域生态,积极开展野生动物保护科学研究、教育,近年发表相关论文40余篇,完成省部级科研成果12项,科研成果转化支持自然保护地建设,珍稀物种保护、获得显著的生态效益。
1、2012年以来,依托河南省野生鸟类观察学会持续推动“崖沙燕栖息地保护行动”,基本保障每年2万只崖沙燕完成繁育周期。人类不能坐等一个物种稀有到一级、二级重点保护,才亡羊补牢。郑州地区崖沙燕栖息地保护行动,为非国家重点动物的保护提供可资借鉴的范例。
2、2013年以来,在林业主管部门支持下,组建研究团队依托相关湿地积极推动青头潜鸭的监测、研究、保护、人工辅助繁育研究等。河南省域监测、保护了6处栖息地,种群数量约200只,居全国前三位。目前,河南省黄河湿地已成为极危物种青头潜鸭主要栖息地、繁殖地之一。已取得初步成效,正进一步开展研究与保护工作。
3、2013年以来,作为国家电网的特聘专家及研究合作方,成功申报“河南省涉鸟故障工程技术研究中心”。共同主持制定电力行业行业标准“输电线路涉鸟故障分级及分布图绘制”等2项,获得省部级科技进步奖2项。将“鸟害”明确为“涉鸟故障”,并制定生态防治的技术规范,为输电安全与鸟类保护的双赢奠定基础。
4、近年来发表的生物多样性研究核心期刊论文有40篇,著作1部:
(1)民权黄河故道国家湿地公园鸟类区系和物种多样性分析.河南农业大学学报.2019.04
(2)高压架空输电线路涉鸟故障主要鸟种研究.电瓷避雷器.2016.7
(3)河南输电线路涉鸟故障分布特征及分级研究.高压电器.2016.3
(4)河南省电网涉鸟故障发生的规律、类型、特征及防治对策研究.河南大学学报.2015.4
(5)河南省高压输电线路涉鸟故障防治对策研究.电瓷避雷器.2016.6
(6)河南省电网涉鸟故障的鸟类多样性研究.2015.02等40篇。
《河南黄河湿地国家级自然保护区科学考察集》.河南科技出版社.2015.9
5、近年来完成省部级科研成果有:
(1)“架空输电线路涉鸟故障防治关键技术及推广应用”.国家电网有限公司科学技术进步奖·二等.2019
(2)“电网涉鸟故障规律及防治关键技术”.河南省科技进步奖·三等.2019
(3)“河南电网涉鸟故障机理及防治技术”.河南省科技成果.豫科鉴委字[2015]第25号.
(4)“郑州黄河湿地省级自然保护区鸟类资源及保护对策研究”.河南省科技成果.豫科鉴委字[2013]第1556号.
(5) “河南省生物入侵调查及对策研究”. 河南省政府决策研究课题.2011.豫政招(2011)1053号.
(6)郑州地区外来物种入侵物种调查及对策研究.2013.科学技术成果.豫科鉴委字[2013]第1557号等.
6、制定标准2项,获得发明专利6项。与中国电力科学研究院等合作完成:中华人民共和国电力行业标准“架空输电线路涉鸟故障风险分级及分布图绘制”等2项。对输变电设备防“鸟害”制定科学的操作规程,为鸟类的生存与保护鼓与呼。
在野生动物保护, 进行生态道德教育这一“功在当代、利在千秋”的伟大事业中,甘做一名孜孜不倦的耕耘者和宣传者,播撒种子,辛勤守护,收获希望。


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