企业刑事合规的前提是企业涉嫌犯罪,既然企业涉嫌犯罪就说明企业的行为符合刑法第13条之规定,再具体到罪名就是符合刑法分则某个条文。既然符合刑法分则具体条文触犯了具体的罪名,自然也就具备了刑法上的犯罪构成要件。

既然是单位犯罪,必须要按照单位犯罪的概念来界定。我国单位犯罪规定在刑法第30条,即“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。”毕竟单位不是自然人,单位并没有主观思想,所谓犯罪故意或者犯罪过失也只能通过单位工作人员的主观意识予以表达。从这个角度上看,表面上是单位犯罪实质上还是自然人具体实施犯罪。既然是企业刑事合规,表明上是对涉案企业进行合法化规制和考察,其实还是对自然人进行教育和感化,预防其继续犯罪。故,企业刑事合规的深层背后还是对自然人合规,这就必须反思和重新厘定我国单位犯罪的现状,真正实现企业刑事合规的目的,即将“企业保住”,将“责任人交出去”。

按照我国刑法第31条规定:“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。”按照上述规定,单位犯罪的,对单位犯罪负责的自然人也要进行刑事追究,我国单位犯罪并不是单单处罚单位,而是采取双罚制,既对单位处罚的同时也处罚自然人,不过只对犯罪单位中两类人进行刑事处罚,一类是对单位犯罪负责的主管人员;一类是对单位犯罪负责的其他直接责任人员。之所以要处罚这两类人,就是因为这两类人在单位犯罪时是主观犯意发起者或者是主观上存在过失,且在客观上实施了危害行为,故对单位犯罪中起决定作用的自然人追究其刑事责任完全符合刑罚的应有之义。但需要特别指出,一个单位往往有很多员工,而对单位犯罪起到决定作用可能就是几个负责人,故单位犯罪中对自然人惩罚并不能按照共同犯罪的理论进行,而是对单位犯罪中不起重要作用或者不起主要作用的人不作为犯罪处理,这也是实践中单位犯罪打击面要远远小于自然人共同犯罪的原因。

因为目前我国单位犯罪采取双罚制,故单位犯罪后进行企业刑事合规时对单位犯罪起到决定作用自然人很有动力,因为企业刑事合规计划达成后就不再对单位提起公诉,自然也就不再追究犯罪单位的两类人。但需要注意涉案企业不被追诉是按照刑事合规计划的要求去做的,而犯罪单位两类人不被提起公诉并没有做任何合规计划,只是基于刑法上单位犯罪的处罚规定而不被追诉,按照企业刑事合规的要求,检察机关重点考察企业刑事合规计划是否合法、合理和合规等,但企业刑事合规并未对犯罪单位的两类人进行重点分析和评判。按照当前司法实践,被告人被判处缓刑也必须进行社会矫正,在法院判决之前都要做社会矫正调查报告,主要围绕被告人是否会给居住的社会带来社会危险性、社区能否接受其开展社区矫正工作。如果被告人符合社区调查报告要求,法院才可以判处缓刑,而且缓刑期间必须要由社区对被告人进行缓刑期间的考察,相当于“社区服刑”。而企业刑事合规计划通过后犯罪单位两类人的社会危险性根本没有进行任何考察,检察机关只是考察企业刑事合规计划就将真正实施犯罪的自然人不加任何调查而不予追究,这是否符合司法正义呢?检察机关对企业刑事合规后作出不起诉是否存在潜在的风险呢?这些诸多问题都需要慎重考虑。

故,笔者认为首先要认真分析到底是自然人犯罪还是单位犯罪。单位犯罪的主观目的或犯意都是由自然人发起,单位犯罪的危害行为也是由自然人具体实施,惩罚单位犯罪其实实质是就是惩罚自然人犯罪。刑法上认定自然人犯罪要按照犯罪构成要件进行,即坚持主客观相统一的原则,主观上具备犯罪的故意或者过失,客观上实施了危害社会的行为。同理,认定单位犯罪也要基于上述构成要件进行认定。但到底是单位犯罪还是自然人犯罪,仅仅从构成要件上未必能够区分开来,因为单位本身并不是真正有“意识的人”,单位的“主观意志”是依靠自然人的主观意志体现出来,在认定单位犯罪时必须要紧紧围绕单位犯罪的刑法规定及相关司法解释,比如1999年最高院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2条规定:“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的,不以单位犯罪论处。”第3条规定:“盗用单位名义实施犯罪,违法所得由实施犯罪的个人私分的,依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。”2003年最高院研究室《关于外国公司、企业、事业单位在我国领域内犯罪如何适用法律问题的答复》规定:“天津市高级人民法院:你院高法[2003]30号《关于韩国注册企业在我国犯走私普通物品罪能否按照单位犯罪处理的请示》收悉。经研究,答复如下:符合我国法人资格条件的外国公司、企业、事业单位,在我国领域实施危害社会的行为,依照我国《刑法》构成犯罪的,应当按照我国《刑法》关于单位犯罪的规定追究刑事责任。个人为在我国领域内进行违法犯罪活动而设立的外国公司、企业、事业单位实施犯罪的,或者外国公司、企业、事业单位拟设立后在我国领域内以实施犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处。”

既然法律上对于单位犯罪和自然人犯罪进行了明确的规定,必须严格按照刑法及司法解释相关规定进行,不能将本来属于自然人犯罪的企业进行企业刑事合规,这样不但违背了企业刑事合规的初衷,而且为犯罪分子打开了方便之门。

既然我国自然人犯罪和单位犯罪有明确的界限,开展企业刑事合规制度本来是为了挽救企业、为了响应国家对民营企业的“六稳”“六保”政策,绝对不能让别有用心的犯罪分子钻了法律的空子。检察机关在启动企业刑事合规时并不单单将涉案单位合规计划交由第三方监管机构审查即可,相反在受理侦查机关移送案件后要认真审查,只有确定属于单位犯罪才能结合具体情况决定是否启动企业刑事合规制度。

按照当前试点开展工作的情况看,涉案企业出具企业合规计划后交由第三方监管机构评估后,符合企业刑事合规要求的,可以对涉案企业不起诉。我国刑法对单位犯罪采取双罚制,对涉案企业不起诉就意味着对犯罪单位的两类人不起诉。笔者建议,为了避免企业刑事合规制度被犯罪分子利用,可以尝试改变单位犯罪的惩罚模式,即对犯罪单位两类人是否起诉并不依据企业刑事合规报告,而是采取单独的调查程序。这样相当于将单位犯罪和自然人犯罪追诉区分开来,只是在定罪上采取一致观点,在追究刑事责任上严格区分。这样可以避免对两类人的人身危险性及社会危害性评估不足,也能够防止犯罪分子利用单位犯罪逃避法律打击。

当然,为了避免企业在刑事合规过程中委曲求全、违心认罪,在企业刑事合规中也应该引进刑法上期待可能性原理、主观过错归责原则等为涉案企业出罪寻找更多的路径和借口,直接对涉案企业作出法定不起诉,进而为企业刑事合规提供多视角的路径和思路。

以上在厘清企业刑事合规中单位犯罪和自然人犯罪区别之外,笔者认为对于企业刑事合规诉讼模式也有必要进行改造,这样不但可以彻底解放检察机关的手脚,而且可以减轻检察机关的责任、消除潜在的风险。

按照当前的试点,检察机关对涉案企业刑事合规起主导作用,但检察机关的责任却远不是简单的主导,绝对不能改变检察机关审查起诉的职责,所谓企业刑事合规只是检察机关审查起诉过程中一种处理方式而已。按照刑事诉讼法第176条和177条之规定,检察机关审查后依法对案件做出起诉或者不起诉决定,企业刑事合规只是一种特殊方式的不起诉。从目前试点情况上看,企业刑事合规后不起诉一般是按照酌定不起诉处理,当然有的学者建议对于企业刑事合规不起诉应该采取附条件不起诉,而不宜采取酌定不起诉。目前我国刑事诉讼法第282条规定了附条件不起诉,笔者普通主张应该扩大附条件不起诉的范围(毕竟目前附条件不起诉只是适用于未成年案件),应该将附条件不起诉制度运用到企业刑事合规之中,企业刑事合规采取附条件不起诉要比酌定不起诉更符合企业刑事合规制度的内涵和要求。因为酌定不起诉后检察机关就没有继续对涉案企业考察的权力,而附条件不起诉要求在作出附条件不起诉之后,给予一定的考验期,如果在考验期内违反相关规定,则可以重新提起公诉。从法理上讲,刑事诉讼法规定了酌定不起诉后,就没有必要再规定附条件不起诉,但是因为酌定不起诉适用过程中太过谨慎,适用的比率低,故出于对未成年人的保护而特意增加了附条件不起诉制度。刑事诉讼法第282条规定:“对于未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪,可能判处有期徒刑以下刑罚,符合起诉条件,但有悔罪表现的,人民检察院可以做出附条件的不起诉。”

其实按照上述附条件不起诉的规定,其适用条件太苛刻,不但要求犯罪主体是未成年人,而且要求判处一年以下刑罚,还需要具有悔罪表现。所谓“悔罪表现”在实践中就是自愿认罪认罚,积极赔偿被害人损失及退赃、退赔等。当上述条件全部具备才可能做出附条件不起诉。按照当前司法改革趋势和刑事政策,既然要搞企业刑事合规,无形中就要加大对涉刑企业不起诉的力度和比例,那么酌定不起诉就应该得到大量应用。同时2021年4月份我国将“少捕慎诉慎押”司法理念正式上升为刑事司法政策,在这种情况下增加不起诉案件的比例势在必行,自然企业刑事合规就要大量运用酌定不起诉制度。但是按照酌定不起诉的规定,一旦检察机关作出酌定不起诉,也就没有权力继续对企业跟踪考察,那么企业到底是否真正按照合规计划规范经营,犯罪单位的两类人是否能够痛改前非等,这些问题往往无法进行评估和预测。这也是检察机关在实践中作出酌定不起诉最为顾虑的问题,再加上当前开展的政法教育整顿工作,一旦检察机关不起诉案件出现了问题,则案件就要接受复查。面对严峻的现实,检察机关的酌定不起诉适用的比率不高,检察机关不敢真正放开手脚去干。

故,笔者认为企业刑事合规更采取附条件不起诉制度更为适宜。鉴于目前附条件不起诉制度只是适用于未成年人犯罪的案件,故要改造附条件不起诉制度,将其改造为真正适合我国企业刑事合规现状的不起诉制度(比如将罪刑条件改为有期徒刑3年以下,将考验期延长至1到3年等),更好地实现我国企业刑事合规制度的目标,顺应我国保护民营企业产权的政策和背景!

同时,对企业刑事合规采取附条件不起诉制度,检察机关享有考验期内的监督权,这样对企业真正按照企业刑事合规计划合法经营以及犯罪单位两类人彻底丧失人身危险性并遵守市场经济法律法规都会起到非常重要的作用。

当然,这无形中又给检察机关增加了巨大的工作量,在当前刑事案件激增、司法资源相对于短缺的情况下,赋予检察机关如此神圣的职责,将是对检察队伍最严峻的考验!

李世清律师让思绪飞于释然厅

2021年12月20日20点50分

作者简介:李世清,中共党员,法学副教授,资深学院派刑辩律师。专注刑辩多年,研究刑事理论数载,办理刑事案件若干,发表学术论文多篇。

联系电话:182--3110--1111(同微信),欢迎咨询、交流、指导,感谢您无私的分享! https://t.cn/z8Irasy

#彭山身边事# 【彭山:聚焦制造业招引 培育发展新增量】初冬时节,寒气来袭,但在四川彭山经开区内,各制造业项目建设现场却是施工正酣,一派争分夺秒的火热景象。这是近年来彭山区重点项目纷纷落地的真实写照,也是该区坚持工业强区不动摇、招商引资势头强劲的生动体现。

自制造业招商引资“百日攻坚”行动开展以来,彭山区始终把招商引资作为经济发展的第一“菜单”,聚焦产业链延伸,坚持招大引强,优化招商环境,招商引资工作稳中向好、稳中有质,优质项目纷纷落地,为彭山的发展不断蓄积力量,集聚起开放发展的新动能。

据悉,截至目前,彭山区制造业招商引资“百日攻坚”行动共签约项目12个,签约总金额106.89亿元,其中“三类”500强或投资5亿元以上重大项目6个,包括投资5亿美元(32.18亿元)的美国雅保年产5万吨氢氧化锂项目和投资25亿元的深圳研一年产15万吨锂电池核心材料项目;新开工项目5个,制造业招商引资到位资金18.18亿元。

10月29日,彭山区举行2021年第一批经济合作项目引荐奖励现场发放仪式,向帮助成功引进经济合作项目或者提供有效线索的6名社会人士发放了85万元奖励。这是彭山区首次向社会群众发放招商引资奖励资金。

据介绍,为推动招商引资工作高质量发展,今年3月,彭山区出台了《眉山市彭山区经济合作项目引荐奖励办法(试行)》(以下简称《办法》),首次以重金奖励形式,面向社会打开了投资线索和信息收集大门,并明确了对社会招商人士的财政激励办法。

《办法》出台后,社会各界积极为彭山区推介项目投资信息,帮助该区拓宽了招商引资信息渠道。同时,有效促成了杉杉锂电等一批优质产业项目落地,为彭山新能源新材料特别是锂电池产业“换道超车”作出了重要贡献,有力推动了全区制造业集约集群发展,确保了制造业招商引资“百日攻坚”行动取得实效,全面提升了该区现代工业体系能级,促进了地方经济社会高质量发展。

这仅仅是彭山区全力招商引资的一个缩影。近年来,该区以工业高质量发展为目标,通过产业转型、平台建设、招商引资、政策引领、优化服务等举措,紧紧围绕新能源新材料和高端装备制造两大主导产业,全力招大引强,全区工业经济发展稳中向好。

招商引资是促进产业升级、经济腾飞的主引擎,也是实现爬坡过坎、追赶超越的加速器。彭山区坚持高位推动招商引资工作,成立招商引资工作组,重点展开招商突破行动和集中招商引资活动,今年以来,先后到上海、广州、深圳等地招商。自制造业招商引资“百日攻坚”行动开展以来,积极开展“走出去、请进来”行动,彭山区委、区政府主要负责人拜访重点目标企业8家,邀请26家企业来彭考察,全力推动项目加快落地,招商引资工作实现大突破,形成全民招商、月月招商的浓厚氛围。

城市发展靠产业、产业优势靠链条。近年来,彭山区强统筹、优供给,着力建设成渝高新产业聚集区,打造环天府新区新能源新材料、高端装备制造创新示范新高地。一个个优质项目纷至沓来,光电显示配套产业实现从无到有,茁壮成长。彭山区成为全国湿电子材料品类最齐全的地区,成功入选全省“5+1”特色产业园区,工业产业实现涅槃重生。

同时,该区坚持开放引领、工业强区不动摇,紧盯新能源新材料和高端装备制造两大主攻方向,延链补链强链,错位配套发展,全力打造西部湿电子材料、锂电池材料聚集区和新能源汽车及配套产业聚集区。

据了解,近年来,彭山区抢抓成渝地区双城经济圈建设、成德眉资同城化发展历史机遇,围绕全市“3+3”现代工业体系,锚定“高新产业聚集区、先进制造新高地”发展定位,成功引进优质项目110个,其中“三类500强”和投资5亿元以上重大项目39个,引资总额3128亿元。先后引进了上海杉杉、美国雅保、深圳研一、韩国东进、苏州晶瑞、江阴江化微等龙头企业。一个个高端制造项目相继入驻,让彭山区新能源新材料和高端装备制造产业不断完善发展。

截至目前,彭山已形成以杉杉等为主的锂电子产业集群,以韩国东进、苏州晶瑞等为主的“光电显示及半导体配套”特色产业集群。

不仅如此,该区以制造业招商引资“百日攻坚”行动为契机,适时根据产业形势和要素保障变化,捕获、储备一批以高端装备制造为主的优质制造业企业,同时抓好房地产、文旅、农旅、孵化、教育等板块招商,力争推动形成一批可签约优质企业,为明年实现“开门红”打好基础。

作为彭山区经济发展的主战场,四川彭山经开区积极建设一流园区,持续深化“放管服”改革,深入推进扩权提效,建立经开区自主把关、自行主导、见章盖章等方式的行政审批运行机制。同时,设立“综合窗口”,推行一窗受理、全程代办,非核心要件实行容缺受理、承诺办理,将项目规划设计方案四级审核减为两级审核。

“从考察到项目落地,我们都为企业提供‘保姆式’服务,就是要让企业扎根彭山安心发展。”四川彭山经开区相关负责人介绍,今年以来,在确保规定动作不走样、创新动作有亮点的基础上,园区创新“四诊式服务”为企业办实事,主动协调解决问题28个,从项目洽谈、签约、落地、建设到投产的五个环节,精准发力,实施挂图作战,全程“保姆式”服务,有效加快项目落地,让企业落得放心、建得安心、经营得舒心。只有筑美巢,才能引金凤,为此,彭山区倾力打造了良好的投资环境。

“彭山区位优势明显,贴心的服务更让我们感受到了温暖。”上海杉杉锂电材料科技有限公司项目相关负责人感慨地说,无微不至的关怀让企业在彭山区投资兴业的信心更足了。“没有办公地点,我们就在管委会为杉杉科技安排了临时办公地点,既方便他们尽快办公,也有利于公司就近办理相关手续。”四川彭山经开区相关负责人介绍,由于杉杉科技办公区域还未建成,急需办公地点,园区在充分考虑后,决定将管委会两间办公室的工作人员安排至综合大厅办公,为杉杉科技挤出了办公区域。

突出开放发展,项目招引取得新突破。近年来,彭山区始终把招商引资作为“一号工程”,树立“全员招商”理念,聚焦“三强”企业、行业龙头企业和“专精特新”小巨人企业,延链补链强链招商,定期分析研判,召开联席会3次,收集并解决问题20余个。在招引方向上,该区围绕新能源新材料和高端装备制造主导产业,抢抓机遇、定向引进一批电子化学品龙头企业、锂电池上下游企业、新能源汽车零部件配套企业及冷链设备企业,目前已捕捉有效信息66条,跟进重点项目35个,在谈项目18个。

1、本店位于顺义区双平西街底商,地理位置得天独厚,交通便捷,餐饮一条街,周边有北京现代发动机工厂,北京韩太汽车部件有限公司,沃的宝大厦等,韩国人居多,人流量极大,且具有消费能力。

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