验房时发现漏水开发商百般推卸,律师戳穿诡辩对方主动求和解。
承办律师 江苏道多律师事务所律师 周晓菲
【导读】 甲购买乙开发商房屋,交付时发现房屋漏水。乙开发商诡辩称:房屋漏水问题是由楼上用户造成,并拒绝修缮。周晓菲律师认为,房屋质量问题存在于乙交房前,乙应当承担违约责任,后对方又借口公司破产妄图逃避违约赔偿也被一一戳穿,最终乙公司与甲达成和解协议。
【成功案例入选理由】 对待是非问题,针锋相对、据理力争、寸土不让;选择最佳解决问题的具体方式,有利有节,依法圆满维护当事人合法权益。
【基本案情】 AAAA年AA月AA日,甲和乙公司签订了商品房预售买卖合同(以下简称:《合同》)。《合同》约定:乙公司向甲出售位于AAA号的商铺,该商铺的面积为AA平方米(以下简称:涉案房屋),总价为AAA万元,交付时间为BBBB年BB月BB日。
《合同》签订后,甲向乙公司支付了购房款AAA万元。交付日到期后,乙公司通知甲前去验房。验房过程中,甲发现涉案房屋存在严重漏水现象,甲要求乙公司对涉案房屋进行修缮后再接收该房屋。乙公司则认为,该漏水是由于楼上的用户丙的行为造成的,乙公司本身交付的房屋质量不存在问题,因此,乙公司拒绝修缮该房屋。同时,乙公司还告知甲:因为乙公司本身交付的房屋质量不存在问题,所以,甲如果不按照《合同》约定的时间接收房屋,这是违约。
由于甲和乙公司各执己见,涉案房屋的交付工作一直没有完成。
甲觉得乙公司是在无理狡辩,但又觉得自己难以驳倒乙公司的这种狡辩,遂向我们咨询,如何依法处理这个问题。
【我们对本案的分析意见及工作方法】 我们认为,本案中涉案房屋漏水现象的存在,涉及这样二个法律关系。第一,甲和乙公司之间是合同法律关系。据此法律关系,交付日到期后,乙公司向甲交付因为丙的行为导致漏水的房屋,显然不能说明“乙公司本身交付的房屋质量不存在问题”。第二,甲和丙之间是侵权法律关系。据此法律关系,甲和乙公司签订了涉案的《合同》,并向乙公司支付了购房款AAA万元后,甲无疑针对涉案房屋取得了法定的可期待权利。丙的行为,导致涉案房屋漏水,甲当然有权依法追究丙的相关法律责任。
目前,甲之所以感觉“乙公司是在无理狡辩,但又觉得自己难以驳倒乙公司的这种狡辩”,是因为“甲和丙之间确实存在侵权法律关系”,所以,乙公司以此正当、合法的理由为引导,转移了甲“对自己和乙公司之间合同法律关系”这个问题的思考,这是一种典型的诡辩伎俩。因此,正本清源认识本案的法律关系,首先,基于甲和乙公司之间的合同法律关系处理本案,或基于甲和丙之间存在侵权法律关系处理本案,都是合法的。但是,具体选择哪种方式处理本案,选择权在甲,而不是由乙公司为甲进行指定。
考虑到本案的完整案情,我们认为,甲选择和乙公司之间的合同法律关系处理本案,应该是甲比较好的一种选择。
甲认为,我们的法律分析意见,解决了自己“觉得乙公司是在无理狡辩,但又觉得自己难以驳倒乙公司的这种狡辩”的困惑,委托我们的律师帮助其依法处理这个问题。
具体承办本案的周晓菲律师认为:
乙公司关于“该漏水是由于楼上的用户丙的行为造成的,乙公司本身交付的房屋质量不存在问题”的观点,是一种时空错位的诡辩。我们只要辨明这样一个时空关系,即可驳倒乙公司的这一狡辩,即:
①如果是在乙公司向甲交付了涉案房屋以后,丙的行为造成了涉案房屋漏水,应该认定乙公司对甲交付的房屋质量是不存在问题的。甲应该基于侵权法律关系,依法追究丙的相关法律责任。
②但是,如果是在乙公司向甲交付了涉案房屋以前,丙的行为就已经造成涉案房屋漏水,那么,就不能认定为乙公司向甲交付的房屋质量是不存在问题的了,而应该认定为乙公司向甲交付的房屋是存在质量问题的。
由于涉案的客观事实是:验房过程中,甲发现涉案房屋存在严重漏水现象,据此已知事实,完全可以推导出这样一个结论,即“在乙公司向甲交付了涉案房屋以前,丙的行为就已经造成涉案房屋漏水”,所以,乙公司应当依据《合同》的约定,对甲承担不能如期交付合格涉案房屋的相关法律责任。
至于乙公司是在对甲承担不能如期交付合格涉案房屋相关法律责任的过程中,要求丙同时承担相应的连带责任;还是乙公司对甲承担了不能如期交付合格涉案房屋的相关法律责任之后,再另案追究丙的责任,这仅仅是一个法律适用问题,而不是乙公司可以理所当然地免除其不能如期向甲交付合格涉案房屋法律责任的理由。
据此,周晓菲律师代理甲向法院起诉,要求乙公司根据《合同》约定,向甲交付合格房屋并赔偿甲因此受到的损失。甲因此受到损失应当按照甲根据《合同》的约定如期获得涉案房屋以后,出租该房屋可获得的利益计算。
乙公司应诉后,乙公司的法务人员感觉周晓菲律师基于时空关系对本案根本是非过错的分析是无懈可击的,遂换了一个角度与周晓菲律师沟通。乙公司的法务人员向周晓菲律师提出:因为乙公司的财务状况每况愈下,目前已经面临破产,所以,甲所购买的涉案房屋因为甲拒绝接收的原因,至今还没有在甲和乙公司之间完成交付,甲也没有领取涉案房屋的产权证,因此,涉案房屋还不能作为甲拥有的物权标的物对待,涉案房屋在法理上还是乙公司的财产。所以,甲和乙公司之间存在的与涉案房屋有关涉案《合同》的履行纠纷,应该到乙公司的破产程序中去依法处理。也就是说,即使甲向乙公司支付了AAA万元购房款,但是,因为乙公司已经破产,所以,乙公司不能按照《合同》的约定向甲交付房屋,因此,乙公司只能向甲退还AAA万元购房款。至于甲何时能够拿到该AAA万元购房款,乃至甲在乙公司破产后能够从乙公司的财产中按比例实际获得多少款项,只有等到乙公司的破产程序终结时,才能依法按照一定的比例兑现。
针对乙公司法务人员的观点,周晓菲律师反驳:乙公司的这一观点,是充满了威胁的狡辩。 
1、如果乙公司已经进入破产的法律程序,那么,应诉本案的就应该是受理乙公司破产案法院指定的清算小组,而不是乙公司的法务人员。乙公司的法务人员应诉本案,只能说明,目前还没有任何一家法院受理了乙公司的破产案。因此,乙公司的法务人员没有必要用“破产企业的债权人可以从破产企业的财产中,按比例实现债权”对甲进行恐吓。
2、乙公司关于“甲也没有领取涉案房屋的产权证,因此,涉案房屋还不能作为甲拥有的物权标的物对待,涉案房屋在法理上还是乙公司的财产”,是颠倒法理的狡辩。在甲和乙公司签订涉案《合同》并向乙公司支付了AAA万元购房款以后,涉案房屋的所有权归属,就已经从乙公司的财产中分离出来,涉案房屋不是“在法理上还是乙公司的财产”,而是“在法理上已经是甲的财产”,至于甲何时对涉案房屋进行或者完成物权登记,首先是甲的权利,其次是涉案房屋对甲而言何时满足物权登记条件的问题。即使甲不对自己已经支付了购房款的房屋进行物权登记,也改变不了涉案房屋“在法理上已经是甲的财产”的根本法律属性。所以,乙公司不仅不需要用“破产企业的债权人可以从破产企业的财产中,按比例实现债权”对甲进行恐吓,而且这种恐吓,也只能是乙公司的一厢情愿,是不能得到法律支持的。
3、因为目前还没有任何一家法院受理乙公司的破产案,所以,乙公司作为“在业”公司,应当对甲承担交付合格房屋并赔偿甲因此受到损失的法律责任。
4、也许乙公司所说的“乙公司的财务状况每况愈下,目前已经面临破产”确实是事实,但是,乙公司作为一个具有专职服务人员的公司应该明白,切实评估乙公司的债务(广义的说是乙公司对外应该承担的义务)和乙公司资产之间的关系,是否达到了“资不抵债”的破产程度,是事关乙公司前程的大事,乙公司应该清醒地认识这个问题。破产对于一个公司而言,绝不是一个自以为“破产就可以一了百了”就可以合理逃避债务的伎俩或借口。
所以,就本案而言,乙公司支出修缮涉案房屋解决房屋漏水问题所需要的费用,就会导致破产,这可能是一个乙公司自己觉得自己可以这样说,但是连乙公司自己都不会相信的问题。
周晓菲律师严肃提出,实事求是地解决涉案问题,才是乙公司应该具备的正确态度,而无论是采取混乱时空的方式,还是采取颠倒法理的方式进行狡辩,甚至一厢情愿地对甲施加压力,都是无助于问题之解决的。
本案的主审法官,认为周晓菲律师的意见于法有据。
乙公司经过研究,对周晓菲律师提出:①乙公司可以先通过修缮解决涉案房屋的漏水问题,乙公司希望甲能够尽快接收涉案房屋,并配合甲尽快领取涉案房屋的产权证。②鉴于乙公司的财务状况每况愈下,乙公司希望甲能够直接向丙索赔,而不要选择向乙公司索赔。
周晓菲律师认为,乙公司的这些观点,是乙公司回归诚实信用的具体表现。周晓菲律师在与甲沟通后,建议甲考虑乙公司的意见。
【案件处理结果】 在法院的主持下,甲和乙公司达成调解协议,①乙公司通过修缮解决涉案房屋的漏水问题,甲和乙公司尽快完成涉案房屋的交接问题后,乙公司配合甲尽快领取涉案房屋的产权证。②甲因涉案房屋漏水而受到的损失,甲另案直接向丙主张。#法律##法律咨询##房屋买卖合同纠纷##验房##漏水##赔偿#

想起二十多年前见过的三个人,都是脚长得特别。
一个女子理发师,那双脚特别特别好看,我没有特殊癖好,但是能让我多年后想起来的也就那么一个人,脚长的精致完美,无可挑剔!
另两个应是兄弟俩,盛夏夜市街相遇,脚型一样,之所以印象深刻,是他俩的脚趾太长了,我手小,手指偏短,他俩那脚趾都快赶上我手指长了,估计练几天光脚玩足球都能用脚把球抓起来!

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普洱茶知识170讲:古六大茶山详解(易武、蛮砖、攸乐、倚邦、莽枝、革登)

在易武茶区版图上,以古六大茶山较重。其中,革登古茶山、莽枝古茶山、倚邦古茶山、蛮砖古茶山、易武(曼撒)古茶山皆位于今西双版纳勐腊县中北部,而攸乐(基诺山)则位于今西双版纳景洪市。下文便为各位茶友,逐一介绍这古六大茶山:

一、革登古茶山

地理位置:革登古茶山,位于云南省西双版纳州勐腊县象明乡安乐村,北毗邻倚邦茶山,西接蛮砖茶山,南相望于攸乐(基诺)茶山,东与孔明山相连。

茶山简介:今革登古茶山是六大茶山中面积最小的茶山,现称新乡茶山,包括象明新发寨、新酒房、菜阳河一带。以往由于遭受战乱等人为破坏,导致今革登古茶山的老茶树所剩无几,连同传说中孔明所栽种的茶王树(已死)也未能幸免。

至今革登茶区,仅存茶房、直蚌、撬头山等几片古茶园,累计不足500亩,剩下的只有断碣残碑。另外,还有少部分大小叶种混生的古茶树,零星的分布在密林之内,近些年逐渐被发现。据目前革登茶山情况而言,已很难大量产出茶品。

茶叶特点:革登古树茶为栽培型中小叶种,古树茶汤汤质较柔,苦涩较弱;花香明显且香气高,杯底香较好。冲泡后,茶汤甜润细腻,花香馥郁,生津迅速,随后喉韵清凉,饮后温润如玉。

二、莽枝古茶山

地理位置:莽枝古茶山,位于云南省西双版纳州勐腊县象明乡,即革登茶山西南方,蛮砖茶山西面。

茶山简介:之所以取名为莽枝茶山,是因为传说此地是诸葛亮埋铜(莽)之地。

莽枝种茶制茶历史悠久:元代时已有成片茶园,明代末年中原商人开始进入蛮枝贩茶,清朝康熙年间莽枝茶山内的牛滚塘,更是成为六大茶山北部重要的茶叶集散地。但好景不长,于咸丰末年,莽枝古茶境内发生严重的械斗,导致大批茶农流失,因此荒废了不少茶园。直至八十年代才开始逐渐恢复元气。

在今莽枝古茶山的原始丛林中,有着数十米高的粗壮巨茶树,且大、中小叶种茶等老茶树错落其间,所产茶青多集中收购交由大厂或指定专人收购。

茶叶特点:莽枝古茶山茶叶属乔木大中小叶种,以特殊香型著称,同倚邦、革登的香型及口感相似。茶汤细腻如丝,入口柔和中带刚,高甜高香,回甘生津、绵润持久。饮用时上颚香甜为有蜜感、汤柔、舌面刺激感很重。

三、攸乐(基诺)古茶山

地理位置:攸乐古茶山,位于云南省西双版纳州景洪市基诺乡,是六大古茶山中,唯一一个不在勐腊县的正山。四面分别相接景洪市勐养、勐罕、景洪镇、勐腊县勐仑等。

茶山简介:攸乐古茶山(古名攸乐,今称基诺山)面积较六大古茶山是最广的,古茶园面积已达到一万亩左右,位居历史上“六大茶山”之首。其东西长75千米,南北宽50千米,海报575~1691米,属南亚热带季风性湿润其后,平均气温18~20摄氏度。目前因其交通较为方便,所以攸乐茶区大多茶品多由专人定点收购。

茶叶特点:攸乐古茶树属乔木型大叶种,其香型口感与曼撒、易武接近。汤色淡桔黄,色泽饱满圆润,香气沉稳内敛,滋味甘甜爽滑。

四、倚邦古茶山

地理位置:倚邦古茶山,位于云南省西双版纳州勐腊县象明乡,也是勐腊县最北部。东接易武古茶山,南临蛮砖古茶山,西接革登古茶山。

茶山简介:清朝初中期(倚邦茶的鼎盛时期),纳贡上百担普洱茶都以倚邦(傣语中,被称为“唐腊”,即茶井的意思)为主,可以说普洱茶的名气都是从倚邦开始的了!至中后期(倚邦茶的没落期),普洱茶制茶交易中心移至易武,倚邦茶便开始没落了!于1942年的一场战乱,一场大火更是大伤倚邦元气……好在近年来,普洱茶再度崛起,茶马重镇——倚邦,再度受到瞩目。

相对于古六大茶山而言,倚邦海拔最高,360多平方千米的面积几乎全是高山。倚邦古茶山境内有大叶茶和小叶茶,据有关专家测定:“倚邦中小茶叶不同,且优于其他省份的小叶茶,而又由于倚邦大叶茶类”。

茶叶特点:倚邦古茶树有大叶种和小叶种,也有被认为是由四川引进的小叶种和当地大叶种混交后生成的“柳叶”种。中小叶茶类以特殊香型著称,茶汤细腻绵润,回甘逐渐增强,喉韵深邃清凉。

五、蛮砖古茶山

地理位置:蛮砖古茶山,位于云南省西双版纳州勐腊县象明乡南部,即居于倚邦古茶山、易武古茶山(曼撒古茶山)、革登古茶山之间,也就是古六大茶山的中央位置。

茶山简介:蛮砖古茶林大多集中在曼林、曼庄等两地。其虽同列六大茶山,但一直不如其他茶区被重视,因此也算是“因祸得福”的茶区才能够保存的较为完整,少被采摘过度,所以目前其茶区的茶质还继续保持在一定水平。

茶叶特点:蛮砖古树茶为大叶种,汤色及叶底黄绿,苦涩较轻,类似曼撒古树,茶青色泽较深;舌面与上颚中后段口感质感香滑,口感香气较沉且有自己独特的味道。

六、易武(曼撒)古茶山

地理位置:易武古茶山,位于云南省西双版纳勐腊县易武乡,即六大茶山的东部片区。

茶山简介:易武古茶山(当下,曼撒为易武的一个小茶区),较六大茶山中面积最大、产量最大,为此也有人将易武茶山称之为易武茶区。

由于曼撒古茶山历经天灾人祸、遭到较大损毁等诸多缘故,后因易武古茶山的崛起,而取代了曼撒古茶山的地位,成为六大茶山之一。易武茶区腹地地形复杂、落差大,最高海拔为1950米,最低海拔为750米。主要产区有好几处,例麻黑、三合村、落水洞、高山、张家湾等。

茶叶特点:易武古茶树产大叶种,外形条索粗壮肥大,茶味浓郁。易武茶冲泡后汤质柔和顺滑、蜜香高扬、苦涩较弱、口感清甜、回甘持久、刺激性低,因而以香扬水柔。


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