【民法典合同编中你不可不知的美学 ▏法治漫谈】
法律,国之重器,而法典,则是重中之重。一个国家走向强国之列的进程中,必然需要紧扣时代脉搏,加速构建维系发展的法治体系。孟德斯鸠在《论法的精神》中说,在民法慈母般的眼里,每一个人就是整个国家。颁布一部民法典,不仅是法律人的终极梦想,更是本国法治对时代命题的全面回应。几十年来,民法典起草历经了启动、夭折、再启动五次沉浮,历经多轮立法交锋,此次民法典经全国人大会议审议通过,并将于2021年1月1日起施行,民法典时代的到来比以往任何时候都触手可及。

法典对民事权利进行了全方位规范,与现行的民事法律规范相比,其中不乏时代性、创新性的立法表达。而占据了民法典近半壁江山的合同编更是如此,成为七编之中修改内容最多的一编。
合同编彰显着平衡统一之美

我国民法典编纂采取德国民法的“总分则”立法体例,将各分编共同规则提取安置在民法总则中。但现行《合同法》本身自成体系,实体规则更是借鉴了《联合国国际货物销售合同公约》《国际商事合同通则》等全世界最先进的规则和经验。此次民法典,既衔接好了合同编与民法总则之间的体系关系,又关注了合同编自我的完整性、实用性和连续性;既完善债的类型、不当得利、无因管理等债法总则内容,又补充了保证合同、保理合同、物业服务合同与合伙合同等分则的有名合同;既延续了现行合同法的主体内容,又通过修改、革新和增补相关内容保持着合同编的开放性和灵活性。这种平衡中的和谐统一之美正是我国立法技术日益成熟的最佳写照。
合同编彰显着关注弱者之美

在信息超载时代,我们可能都遇到过这样的情形:网络购物,或者购买理财、保险产品时,一堆合同条款摆在面前,无权商讨也看不过来,稀里糊涂签完字都不知道里面包括显失公平的免责条款,埋下了日后商家推卸责任的隐患。格式合同适应了交易效率的需求,同时也损害了合同订立弱势方的平等协商权利。此次,合同编第496条将应尽说明提示义务的格式条款,从《合同法》规定的“免除或者限制其责任”的内容扩大至“与对方有重大利害关系的条款”。当事人也从对该种条款享有撤销权变更为可主张该条款不成为合同的内容。这无疑是对合同当事人地位失衡下的纠偏,体现了关注弱者、追求实质平等的价值追求。
合同编彰显着前瞻创新之美

随着电子商务和数字经济快速发展,商事交易的形式日新月益,由此引发的许多纠纷,亟需调整规范。此次,合同编起草顺应了时代要求,进行了不少规则创新。例如,借鉴《电子签名法》以及合同法司法解释规定,用第469条第3款、第491条、第492条、第512条几个条文规范电子合同的签订与履行。按此规定,合同不再局限于传统书面形式,电子数据交换、电子邮件等均可以成为法律认可的有效方式。而对生活中不可或缺的网购行为,明确了在买家签收之前,所有商品的风险都要由商家承担,更好地保护了消费者的权益。再如,第509条、第558条、第625条绿色原则创新性地融入合同编之中,对合同当事人课以了生态保护义务、必要时的旧物回收义务等,让人真切地感受立法者在生态文明建设上的长远思量。
合同编彰显着契约精神之美

大到买房买车,小到网络购物、交水电费、乘坐交通工具,社会、经济生活中的很多事情都离不开合同。如果说合同是私人自治最为重要的工具和手段,那么公平和自由就是契约精神的应有之意。例如合同编第533条对情势变更规则的规定,就体现着自由与公平之间的冲突、妥协。契约必须严守,但社会各方面体制改革仍在推进,交易纷繁复杂,形态多样,不可控风险明显增多。如果合同履行期间发生了当事人在合同订立时无法预见的、不属于商业风险的重大变化,致使合同的基础丧失,再继续履行合同可能对于当事人一方明显不公平。此时,依据民法典规定,首先尊重当事人双方的契约自由,受不利影响的当事人可以与对方重新协商。合理期限内协商不成时,为了维护契约公平,人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况,变更或者解除合同。可以说,这一条完美体现了契约精神的真义。
合同编彰显着内容丰盈之美

合同法发展非常重要的趋势就是“有名合同”的发展。此次起草对日常应用较多、产生纠纷较大的保证合同、保理合同、物业服务合同、合伙合同四类典型合同予以关注,进一步扩展了有名合同的类型,使合同编的内容更加全面丰盈。以与人们密切相关的物业服务合同为例,合同编以整章共14条,对物业服务合同的性质、内容、效力等进行明确的界定,明确了物业服务人的维修资金使用情况等报告义务,解决了前期物业服务合同与新物业服务合同之间的衔接等问题,为物业管理行业从事民事活动提供相应的法律依据。这些有名合同类型的扩展,既可以大幅度降低交易成本,提高裁判的可预见性,又可以引导和控制格式合同,实现一定的分配正义,还可以对争议合同进行补充,并可以实现对公法的建构与输出。

民法典之美,不仅在于它体现了国家以平等包含的姿态前所未有地关注着每一个人从出生到死亡的每一项权利,更在每一个条文中彰显出新时代一个民族对国家政治、经济、社会全局的深刻洞察。法安天下,德润人心,以调整平等主体之间民事法律关系为已任的民法典,终于在挫折中蕴积出更为磅礴的力量,让我们感受了一场来自法学理性的美学盛宴。

#科学出版社# #科学社书摘#
智者把修辞学定义为说服的艺术,正如在《高尔吉亚篇》中,在苏格拉底的循循善诱下,高尔吉亚得出结论说,“说服正是修辞学的全部与本质”。而亚里士多德认为,修辞学的目的不在于说服,而是在任何情形下都能将富有说服力的事实显示出来。所以,他把修辞学定义为“在任何给定的事实中发现可以利用的说服方式的能力”。亚里士多德和智者所给出的不同的修辞学定义反映了他们在雄辩与事实关系上的差别。智者的修辞学是以说服为目的的,其往往立足于所辩护一方的价值立场,忽略或故意隐瞒真相;而亚里士多德的修辞学是价值中立的,是现象学式的,因为它不以说服为目的,而是以让事实和真相得以呈现为目的。亚里士多德使得雄辩与事实从竞争关系转变为共生和依赖关系,从而使得修辞学摆脱了柏拉图的批评,推动了修辞学的制度化和合法化。
在修辞学中,亚里士多德主要研究的是演说。亚里士多德在《修辞术》的第三卷讨论了演说的用语问题,即为什么要在演说过程中对我们的语言加以修饰的问题。对于亚里士多德而言,这是一个痛苦的抉择。因为按照他对修辞学的定义,我们只需用平铺直叙的语言将事实描述出来就可以了,“在证明之外一切活动都属多余”,演说者不应该影响听众的情绪,“而应公正地依据事实自身进行论辩”。但是,亚里士多德基于一贯的对普通民众的轻视,他认为由于演说所面临的民众是庸俗卑劣的,理性之外的东西能够对民众产生很大的影响,所以在演说中要考虑用语问题,“尽管这并不正确,但实为必需”。
亚里士多德指出,用语的艺术在《论诗》中已经探讨过了,但是对于修辞学所使用的散文和诗相比在用语方面还存在一些差别,诗的用语并不适合于散文。不管是在《论诗》中还是在《修辞术》中,亚里士多德都对语言采取了一种中庸的态度,即要在语言表达的清晰和风格的不平凡之间找到一种平衡。在语言的清晰和风格的不平凡之间,亚里士多德是有所侧重的,也就是说,当二者必须牺牲一个的时候,亚里士多德宁愿牺牲的是风格的不平凡,因为对于演说来讲,将事实陈述清楚才是最重要的。
隐喻在《修辞术》和《论诗》中都是作为话语风格的修饰成分发挥其作用的,在诗学话语中,隐喻的使用要普遍一些,而在散文话语和演说中,隐喻的使用要受到更多的限制。例如,隐喻必须运用恰当,隐喻关系不应太远,隐喻应取材于优美的词汇,等等。因为如果运用不当,隐喻还会造成风格的呆板,反而适得其反。亚里士多德在《修辞术》中反复强调语言的正确性是风格的基础,我们之所以要对风格进行润饰,目的在于使演说的风格和演说情景相适应,从而使得我们的演说显得可信。除了范围和频率要更小一些之外,亚里士多德在《论诗》和《修辞术》中对隐喻的论述差别不大。
在《修辞术》中,亚里士多德对明喻和隐喻关系的说明对后世影响比较大。亚里士多德认为,明喻也是隐喻,差别很小。例如,当诗人说“阿基里斯像一匹狮子似的猛冲上去”,这就是一个明喻;当诗人说“狮子冲了上去”,这就是隐喻。亚里士多德似乎认为隐喻和明喻的差别就是一个使用了语词“像”,而另一个是直陈,这似乎是后世关于隐喻是缩略的明喻之观点的源头。其实不然,首先,这里有一个方向性的问题,亚里士多德只是认为明喻是隐喻,但并不意味着隐喻可以归结为明喻。隐喻是缩略的明喻这种观点的真正源头是古罗马修辞学家对隐喻和明喻进行严格区分的修辞格理论。例如,昆体良在《演说术原理》中把明喻看作是一种比较,而隐喻是简略的比较,这才是隐喻是缩略的明喻这种观点的理论源头。并且库珀(D. Cooper)认为,亚里士多德对隐喻和明喻不加区分的这种自由主义的做法与修辞格理论中将隐喻和明喻严格区分的做法相比,更有价值,因为它使得我们有可能摆脱修辞格的束缚,抬高隐喻的地位。其次,亚里士多德明确肯定了隐喻在传递信息、增加知识等各方面都优越于明喻:明喻在形式上是冗长的,容易引起人们的不快,而明喻是简洁的;明喻是对比较的直接说明,而隐喻则将二者等同,因而能够引发人们的思考;明喻说出来的是人们都明白的东西,而隐喻则是让人开始不明白、思考之后得出某些结论的东西,所以能够增加知识。因此隐喻不是对明喻在形式方面的简单缩略,它有其自身的独特价值。
虽然隐喻是风格的修饰成分这种观点占据了亚里士多德论述的绝大部分,但有些学者认为,这并不是亚里士多德理论的全部,“亚里士多德理论的认知维度……应该得到进一步的关注”。这种对亚里士多德隐喻理论认知维度的探究集中在“将事物呈现于眼前”(bringing-before-the eyes)这个概念上。亚里士多德认为,“将事物呈现于眼前”就是对现实活动的一种表达,而隐喻并不全部都是对现实活动的表达。例如,诗人说“某个人是正方形”,这个隐喻强调了这个人的德行和正方形一样完美,但并没有表达现实活动。当诗人说“某个人正处于盛年”,这就是对现实活动的表达。亚里士多德认为,那些既是隐喻又能够表达现实活动的语言表达会受到欢迎,这里主要指的是把无生命的事物描写成有生命的事物的这一类隐喻。例如,他引用荷马的诗句“那支箭在飞”,“飞”是有生命的某些生物的运动方式,现在用以描述箭,就赋予了箭生命和现实性。当代学者在这个概念中发现了他们想要的东西,例如,有学者认为,“‘将事物呈现于眼前’捕捉住了观众的注意力,将隐喻、观众和言说者统一到意义铸就过程中”,因而这个概念体现了隐喻的认知功能。这种观点高估了亚里士多德的隐喻理论和当代认知隐喻理论之间的连续性,忽略了亚里士多德讨论隐喻的语境,亚里士多德在这里对“将事物呈现于眼前”这个概念的讨论仍然服务于其在演说中取悦于听众,从而说服听众的目的。对亚里士多德隐喻理论的认知维度的强调在某种意义上是一种过度诠释。
在亚里士多德的哲学体系中有两个无法逾越的二分和对立:首先是必然性知识和基于或然性的其他话语体系的区分。知识是标准的话语体系,建立在必然性的基础之上。包括诗学和修辞学在内的或然性话语应该努力模仿知识,亚里士多德赋予修辞学和哲学以同样的逻辑工具(三段论和归纳法)就体现了这一点,并且不管是在诗学还是在修辞学中,亚里士多德都强调正确是用语的基本德行。例如,他在《论诗》中要求除非是情节的需要,否则我们尽量不要描述不可能之事,而是“在诗的任何一部分中,应尽可能地不出错误”。在这种二分中,隐喻不仅失去了用以知识表述的可能,而且对隐喻的运用往往会遮蔽事实和真理。其次是语言的常规用法和非常规用法的区分。亚里士多德认为,纯正的希腊语是用语的基本起点,在知识、诗学和修辞学中都一样。正如我们前面所论述的,纯正的希腊语就是符合语法规范要求的语言表达,亚里士多德相信有一个基本的、无歧义的理想语言存在,这种语言通过两种约束—第一是语法的约束,第二是逻辑的约束—来达成交流的畅通。在这个二分中,隐喻被看作是对语言常规用法的偏离,并且我们可以通过重新使用常规用法来消除隐喻。亚里士多德的这个二分经过历史的演变就成了后世关于隐喻意义和自然意义的二分。
亚里士多德的这两个二分是我们理解亚里士多德隐喻观的重要背景,在这两个二分中,隐喻被极速边缘化,失去了和知识的紧密联系,并且成了一种边缘的语言现象。有学者希望能够在亚里士多德的隐喻理论和当代的认知隐喻理论之间找到连续性,孤立地来看,亚里士多德的文本中的确不乏对隐喻的热情洋溢的赞美,但是一旦我们把这些赞美放回到亚里士多德的语境中,我们就会发现它和我们的期待还有差距。这一点从亚里士多德讨论隐喻的话语所服务的目的中就可以看出来,诗学话语的目的是净化,用语在悲剧中仅排在第四位,修辞学话语的目的是展示事实,用语是应付庸俗大众不得已而为之的策略。甚而,在用语内部,不管是在诗学还是在修辞学中,相对于语言的常规用法,隐喻都只是一种附属成分。
亚里士多德几乎限定了此后两千多年的隐喻研究,并且在亚里士多德这里,相对丰富和含混的论述也逐渐被限定到修辞格的分类学之中。隐喻的当代研究就是从打破亚里士多德关于语言的常规用法和非常规用法的二分、承认隐喻在语言中的普遍存在开始的。

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